实际施工人起诉发包方和承包方挂靠方如何列被告-王志伟律师|法行宝
2025-07-08 合同纠纷

在实际施工人起诉发包方和承包方(挂靠方)的情境中,如何列被告是一个复杂且具体的问题,这主要取决于实际施工人与各方之间的合同关系、实际施工的性质以及相关法律法规的规定。

一、基本原则

  1. 合同关系:首先要明确实际施工人与发包方、承包方(挂靠方)之间的合同关系。如果实际施工人是直接与发包方形成事实合同关系(如挂靠情形),那么起诉时主要应针对发包方。

  2. 实际施工性质:根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》的相关规定,实际施工人的起诉权利在不同情形下有所不同。特别是挂靠情形下的实际施工人,其权利主张与转包、违法分包情形下的实际施工人存在差异。

  3. 法律法规:必须严格遵循相关法律法规和司法解释的规定,确保起诉的合法性和有效性。

二、具体列被告方式

  1. 挂靠情形下的列被告:

    • 如果实际施工人能够证明发包人明知其系借用他人资质(即挂靠)与其签订施工合同并履行,那么可以认为双方成立了事实上的合同关系。在这种情况下,实际施工人起诉时应只列发包人为被告,主张全额工程款,而非仅限于欠付工程款范围内。此时,不应再列被挂靠的施工单位为共同被告。
    • 法律依据:《建工解释(一)》第1条第(二)款和第24条第1款。
  2. 转包或违法分包情形下的列被告:

    • 在转包或违法分包情形下,实际施工人可以列转包人、违法分包人为被告起诉,人民法院应当依法受理。
    • 实际施工人也可以列发包人为被告主张权利,此时人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,并在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。
    • 法律依据:《建工解释(一)》第四十三条。

三、注意事项

  1. 证据收集:无论在哪种情形下,实际施工人都需要充分收集证据,证明自己的施工身份、施工量、工程款欠付情况以及发包方或承包方的责任等。

  2. 诉讼时效:要注意掌握诉讼时间,确保在法定诉讼时效期间内提起诉讼。

  3. 法律咨询:由于建设工程施工合同纠纷案件复杂且涉及大量法律法规和司法解释,建议在起诉前咨询专业律师,以确保诉讼的合法性和有效性。

综上所述,在实际施工人起诉发包方和承包方(挂靠方)时,应根据具体情况和法律法规的规定来确定列被告的方式。如果是挂靠情形且能够证明发包人明知,则应只列发包人为被告;如果是转包或违法分包情形,则可以列转包人、违法分包人为被告,并可以追加发包人为第三人。