主张未签订劳动合同不能成立，主要是因为劳动关系的成立并不完全依赖于书面劳动合同的签订，而是基于实际用工的事实以及是否符合劳动关系认定的法定标准。以下从多个角度进行详细分析：
一、劳动关系成立的核心条件
根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》及相关法律法规，劳动关系的成立需同时满足以下核心条件，即便未签订书面劳动合同，只要符合这些条件，劳动关系即被视为成立：
主体资格合法：
- 用人单位和劳动者均需符合法律、法规规定的主体资格。例如，企业、个体经济组织等是合法的用人单位，而达到法定就业年龄、具有劳动能力的自然人则可作为劳动者。
实际用工行为：
- 劳动者需受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动，并且遵守用人单位的各项规章制度。这意味着劳动者要按照单位的要求完成工作任务，并接受单位的考勤、考核等管理，同时能从单位获得相应的劳动报酬。
业务组成部分：
- 劳动者提供的劳动应是用人单位业务的组成部分。例如，在餐厅中工作的厨师和服务员，他们的工作都是餐厅经营业务不可或缺的部分。
二、证明劳动关系的证据
在未签订书面劳动合同的情况下，劳动者可以通过以下凭证来证明劳动关系的存在：
工资支付记录：
- 如工资条、职工工资发放花名册或银行流水等，这些都能证明劳动者从用人单位获得了劳动报酬。
社保缴纳记录：
- 缴纳各项社会保险费的记录也是证明劳动关系的重要证据。
身份证明证件：
- 用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件，同样可以作为劳动关系的证明。
招用记录：
- 劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录，也能反映劳动者与用人单位之间的关联。
考勤记录：
- 用人单位的考勤记录可以显示劳动者的出勤情况，从而证明其实际提供了劳动。
其他证据：
- 包括其他劳动者的证言、工作期间的通讯记录、工作成果等，也能在一定程度上证明劳动关系的存在。
三、未签订劳动合同的法律后果与权益保护
法律后果：
- 根据《劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。这旨在惩罚用人单位的违法行为，并保护劳动者的合法权益。
权益保护：
- 即使未签订书面劳动合同，只要劳动关系成立，劳动者仍然享有法律上规定的各项权益，如工资、工时、休息休假、社会保险等。用人单位不能因未签订劳动合同而规避法律责任，也不能剥夺劳动者的合法权益。
四、实际操作建议
签订书面劳动合同：
- 为了明确双方权利和义务，避免潜在纠纷，建议用人单位与劳动者签订书面劳动合同。这不仅是法律的要求，也是保护双方合法权益的重要措施。
保留证据：
- 对于未签订书面劳动合同的劳动者而言，保留好上述提到的各类证据至关重要，以便在发生争议时能够有力证明劳动关系的存在。
及时咨询与维权：
- 如果在劳动关系认定或相关纠纷中遇到问题，建议及时向我咨询，以确保自身权益得到妥善保护。
总结来说，主张未签订劳动合同不能成立，是因为劳动关系的成立基于实际用工的事实和法定标准，而非仅仅依赖于书面合同的签订。劳动者应了解自己的权益，并在必要时采取合适的措施来保护自己的合法权益。如果您在这方面有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请直接向我咨询。