招标代理费的承担主体并非固定由委托人（招标人）或中标人承担，而是应根据招标文件中的约定及实际情况来确定。但原则上，除非招标文件有明确说明并由投标人接受，否则招标代理费不应强制由中标人承担。以下是对此问题的详细分析：
一、法律法规背景
- 《中华人民共和国招标投标法》及其实施条例并未明确规定招标代理费的具体承担主体。这为招标活动双方提供了自主协商的空间，使得招标代理费的承担方式可以根据项目的具体情况和双方协商来确定。
二、常见承担方式及合理性分析
招标人承担：
- 合理性：招标人是整个招标活动的发起者和主导者，由其支付招标代理费在逻辑上较为合理。此外，招标人支付的代理费可以计入工程前期费用中，作为工程成本的一部分进行核算。
- 实践应用：这种支付方式在政府投资的大型基础设施建设项目中较为常见，有助于规范和管理招标流程。
中标人承担：
- 合理性：在部分招标项目中，特别是商业项目或特殊行业（如政府采购项目、某些大型工程项目），招标文件可能会明确规定招标代理费由中标人支付。这种方式相当于将招标成本转嫁给了中标人，但前提是招标文件需明确说明，且投标人参与投标即视为接受该条件。
- 实践应用：中标人在投标报价时，通常会将预计承担的招标代理费考虑在内，并从获得的合同金额中提取一定比例来支付。但需注意，若招标文件未明确说明或投标人未接受该条件，则中标人无需承担招标代理费。
双方分担：
- 合理性：在某些特殊情况下，经过招标人与投标人协商，也可能出现双方共同分担招标代理费的情况，以体现公平原则。
- 实践应用：具体分担比例和方式需由双方在合同中明确约定，以确保双方的权益得到保障。
三、合法性判断与风险建议
合法性判断：
- 招标代理费由中标人支付的合法性取决于招标文件、合同条款以及相关法律法规的具体规定。若招标文件中有明确规定且投标人接受，则合法；否则，可能引发争议。
风险建议：
- 招标人：应在招标文件中明确招标代理费的承担方式，以避免后续争议。同时，确保费用承担方式符合法律法规和行业惯例，以维护招标活动的公平、公正和透明。
- 投标人/中标人：在参与投标时，应仔细审查招标文件中的相关条款，特别是关于招标代理费承担的部分。如有疑虑或不明确之处，应及时向招标人提出质疑或咨询专业律师（即向我咨询）。
- 纠纷解决：若因招标代理费承担方式引发纠纷，各方应通过合法途径解决，如协商、调解、仲裁或诉讼等。
四、实际操作中的注意事项
- 在实际操作中，无论招标代理费由哪一方承担，都应确保费用的合理性和透明度。招标人应选择具有合法资质和良好信誉的招标代理机构，并与其签订明确的委托合同，约定服务内容、费用标准及支付方式等。
- 同时，招标人应在招标文件中向潜在投标人明确披露招标代理费的承担方式，以便投标人在参与投标时能清楚知晓并作出合理决策。
综上所述，招标代理费的承担主体应根据招标文件中的约定及实际情况来确定。在实际操作中，应遵循相关法律法规和行业惯例，确保招标活动的合法性和规范性。如有任何疑问或需要进一步的法律建议，请直接向我咨询。