挂靠人与被挂靠人之间约定的管理费是否合法-隋煊平律师|法行宝
2025-09-23 公司事务

挂靠人与被挂靠人之间约定的管理费是否合法,需结合具体情况分析,不能一概而论。以下从不同角度进行详细阐述:

一、挂靠行为本身的非法性

挂靠行为,即无资质或低资质的实际施工人(挂靠人)使用有资质的建筑施工企业(被挂靠人)的名义对外承接工程,这一行为本身违反了《中华人民共和国建筑法》及相关法规的强制性规定,因此挂靠合同自始无效。由于合同无效,其中关于管理费的条款也自然失去法律效力。

二、管理费归属的司法实践观点

尽管挂靠合同无效,但司法实践中对于管理费的归属问题存在不同观点:

  1. 参照合同约定说:

    • 该观点认为,虽然挂靠合同无效,但若建设工程经竣工验收合格,被挂靠人仍可参照相关法律规定收取管理费。然而,这一观点存在争议,因为它可能助长挂靠之风,违反“任何人不得因不法行为获利”的原则。目前,这一观点并非司法实践的主流。
  2. 非法所得收缴说:

    • 该观点认为,挂靠合同无效,因此协议内针对挂靠管理费的条款也无效,被挂靠人失去取得挂靠管理费的合法法律依据。管理费可能被法院判决收缴或返还挂靠人。但需注意,根据现行法律,法院已无权直接判决收缴挂靠管理费,而是可以向相关行政机关出具司法建议书。
  3. 实际参与管理说:

    • 该观点认为,被挂靠人能否合法获得挂靠管理费,取决于其是否实际参与施工组织管理协调工作。如果被挂靠人实际提供了管理服务,那么该管理费就应当属于“工程价款的组成部分”,被挂靠人有权获得该笔管理费。这一观点在司法实践中得到了较多支持,因为它在公平与法理之间找到了平衡。

三、法律建议与风险提示

  1. 对于挂靠人:

    • 挂靠行为本身违法,且挂靠人可能面临工程质量、施工安全、债务承担等多方面的法律责任。因此,建议挂靠人避免通过挂靠方式承接工程,而是努力提升自身资质,合法合规地参与市场竞争。
  2. 对于被挂靠人:

    • 被挂靠人允许他人挂靠,不仅可能面临行政处罚(如罚款、吊销资质证书等),还可能因挂靠人的违法行为而承担民事责任甚至刑事责任。因此,被挂靠人应严格遵守法律法规,拒绝挂靠行为。若确需合作,应加强对挂靠单位的监督和管理,确保工程质量与安全。
  3. 对于双方共同的风险:

    • 无论挂靠合同如何约定管理费,由于挂靠行为本身的非法性,双方都可能面临法律风险。因此,建议双方在签订合同时,应充分考虑法律风险,避免约定违法或不合理的内容。

总结来看,挂靠人与被挂靠人之间约定的管理费是否合法,需结合被挂靠人是否实际参与管理、挂靠合同的效力以及司法实践中的观点进行综合判断。但无论如何,挂靠行为本身都是违法的,双方应遵守法律法规,避免通过挂靠方式开展业务合作。若您在此方面有进一步的法律问题或需要具体的法律建议,可以直接向我咨询。