抵押权设立但抵押合同不成立时，抵押权可能因缺乏合法有效的合同基础而面临效力瑕疵，需根据具体情况通过补充协议、主张表见代理或善意取得等途径补救，或承担抵押权无效的法律后果。以下从不同角度展开分析：

1. 抵押权与抵押合同的关系：合同是抵押权设立的基础

根据《民法典》第388条，抵押权的设立通常以抵押合同的有效成立为前提。抵押合同是债权人与抵押人之间约定以特定财产设定抵押的协议，其效力直接影响抵押权的合法性。若抵押合同不成立（如因未签字、内容违法、主体不适格等），抵押权可能因缺乏合法基础而无效或可撤销。

例外情形：若抵押权已依法办理登记（如不动产抵押），且抵押人明知抵押事实并配合登记，可能构成“事实抵押关系”，但实践中法院通常仍会以合同无效为由否定抵押权效力，除非符合表见代理或善意取得等特殊情形。

2. 抵押合同不成立的常见原因及补救措施

（1）合同未成立（如未签字、未达成合意）

• 补救措施：
  • 补充协议：若因形式瑕疵（如未签字）导致合同未成立，可与抵押人重新签订书面合同并办理抵押登记。
  • 主张表见代理：若抵押人代理人无权代理，但债权人有理由相信其有代理权（如持有授权书、长期合作等），可主张表见代理，使合同对抵押人生效。
  • 善意取得抵押权：若债权人善意（不知合同不成立）、支付合理对价（如已发放贷款）且抵押权已登记，可能依据《民法典》第311条善意取得抵押权，但需满足严格条件（如抵押人无权处分、债权人无重大过失等）。

（2）合同无效（如内容违法、主体不适格）

• 法律后果：抵押权自始无效，债权人无法优先受偿，但可要求抵押人返还财产或赔偿损失（如因抵押人过错导致合同无效）。
• 补救措施：
  • 重新协商合法条款：修改违法条款（如利率过高）后重新签订合同。
  • 转换担保方式：如抵押人同意，可改为保证、质押等其他担保方式。

3. 抵押权已设立但合同不成立的特殊处理

若抵押权已通过登记设立，但合同因程序瑕疵（如未公证）不成立，法院可能根据“区分原则”处理：

• 抵押权效力：登记具有公示公信力，抵押权可能被认定有效（如不动产抵押登记后，即使合同未生效，抵押权仍可对抗第三人）。
• 合同效力：合同可能因程序瑕疵被认定未成立或无效，但不影响抵押权本身效力（需结合具体案情判断）。

4. 实务建议

1. 严格审查合同形式：确保抵押合同由抵押人本人签字、盖章，并留存身份证明、授权文件等证据。
2. 及时办理登记：抵押权自登记时设立，未登记的抵押权不得对抗善意第三人。
3. 保留交易证据：如转账记录、沟通记录等，证明债权人善意且已履行义务。
4. 咨询专业律师：若抵押合同存在瑕疵，立即委托律师评估风险并制定补救方案。

总结：抵押权设立但抵押合同不成立时，需优先通过补充协议、表见代理或善意取得等途径补救；若无法补救，可能面临抵押权无效风险，此时可依据过错原则要求赔偿。具体操作需结合合同瑕疵类型、抵押物类型及交易细节综合判断，建议尽快咨询律师以降低损失。