结论:劳务派遣协议到期后,若派遣员工仍在用工单位上班一个多月才被退回,此行为是否违法需分情况讨论,主要取决于原劳务派遣协议的约定、用工单位与派遣员工之间的实际用工关系以及相关法律法规的适用。
分析:
原劳务派遣协议的约定:
- 若原劳务派遣协议中明确约定了协议到期后派遣员工的处理方式,如自动续约、终止派遣并退回等,且用工单位和派遣单位均按照协议执行,则一般不构成违法。
- 若协议到期后,双方未就续约或终止派遣达成一致,但派遣员工仍在用工单位继续工作,这可能构成事实上的劳动关系延续。此时,用工单位若未与派遣员工签订新的劳动合同或协议,可能面临支付双倍工资等法律风险。
实际用工关系:
- 根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定,劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬。若劳务派遣协议到期后,派遣员工仍在用工单位工作,且用工单位继续接受其劳动成果,这可能被视为用工单位与派遣员工之间形成了新的事实劳动关系。
- 在这种情况下,用工单位若未与派遣员工签订书面劳动合同,将可能面临支付未签劳动合同期间双倍工资的法律责任。同时,若用工单位未按照法律规定为派遣员工缴纳社会保险等,也可能面临相应的法律处罚。
相关法律法规的适用:
- 根据《劳务派遣暂行规定》等相关法律法规,劳务派遣单位应当与用工单位签订劳务派遣协议,明确双方的权利义务。协议到期后,双方应当按照协议约定或法律规定处理派遣员工的退回、续约等事宜。
- 若用工单位在协议到期后继续使用派遣员工但未签订新的协议或合同,且未支付相应的劳动报酬或缴纳社会保险等,这可能构成违法用工行为,将受到劳动行政部门的处罚。
建议:
- 对于用工单位而言,应在劳务派遣协议到期前与派遣单位协商续约或终止派遣事宜,并明确派遣员工的处理方式。若协议到期后继续使用派遣员工,应及时签订新的劳动合同或协议,并依法支付劳动报酬、缴纳社会保险等。
- 对于派遣员工而言,若劳务派遣协议到期后仍在用工单位工作但未签订新的合同或协议,应主动与用工单位或派遣单位沟通协商,明确自己的权益和义务。若协商无果,可向当地劳动行政部门投诉或申请劳动仲裁以维护自己的合法权益。
可能后果:
- 若用工单位未按照法律规定处理劳务派遣协议到期后的事宜,可能面临劳动行政部门的处罚,包括但不限于罚款、责令改正等。
- 若派遣员工因此遭受损失(如未支付劳动报酬、未缴纳社会保险等),用工单位或派遣单位可能需要承担相应的赔偿责任。