结论前置：违章建筑拿去出租并不构成非法经营罪，但这一行为本身违法，且租赁合同无效，出租方可能面临行政处罚。
一、非法经营罪的构成要件
非法经营罪是指违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的行为：
- 未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品：这通常指的是国家特许经营的商品或服务，如烟草、盐等。
- 买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件：这些文件是从事特定经营活动所必需的，未经许可买卖即构成非法经营。
- 未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务：这些业务涉及金融市场的稳定和安全，未经批准擅自经营将严重扰乱市场秩序。
- 其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为：这是一个兜底条款，用于涵盖那些未明确列举但同样严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
二、违章建筑出租与非法经营罪的关系
违章建筑，即未取得建设工程规划许可证或未按许可证规定建设的建筑物，其出租行为主要违反的是城乡规划管理和租赁合同效力的法律规定，而非直接指向市场经营秩序的扰乱。具体来说：
- 违章建筑出租的违法性：违章建筑本身不具有合法性，因此基于该建筑订立的租赁合同也无效。这意味着出租方和承租方之间的权利义务关系不受法律保护。
- 不构成非法经营罪的理由：
- 违章建筑出租不属于刑法中非法经营罪所列举的典型非法经营行为。
- 非法经营罪关注的是经营行为的合法性与市场秩序扰乱程度，而违章建筑出租主要涉及建筑物的合法性与租赁合同效力。
- 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条并未将违章建筑出租列为非法经营行为。
三、违章建筑出租的法律后果
- 行政处罚：根据《中华人民共和国城乡规划法》等相关法律法规，对违章建筑将视情况采取责令停止建设、限期改正、罚款、拆除等行政措施。出租违章建筑也可能面临类似的行政处罚。
- 民事责任：由于租赁合同无效，出租方需承担返还租金、赔偿损失等民事责任。如果因违章建筑导致承租方遭受损失，出租方还需承担相应的赔偿责任。
四、实际案例与司法实践
在司法实践中，法院通常将违章建筑出租视为行政违法行为处理，而非直接认定为非法经营罪。例如，某案例中房东将无证自建房出租，被处以行政处罚（如罚款、责令拆除等），但并未追究刑事责任。
五、建议与总结
- 建议：对于出租方而言，应严格遵守相关法律法规，避免涉及违章建筑出租行为。如果已经出租了违章建筑，应尽快与承租方协商解除合同，并承担相应的法律责任。对于承租方而言，在签订租赁合同前应仔细审查建筑物的合法性，避免陷入法律纠纷。
- 总结：违章建筑拿去出租并不构成非法经营罪，但这一行为本身违法且租赁合同无效。出租方可能面临行政处罚和民事责任。因此，在实际操作中应严格遵守相关法律法规，避免涉及违章建筑出租行为。
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