商标近似不构成侵权的法律依据主要包括以下几点：
《商标审查及审理标准》的相关规定：
- 根据《商标审查及审理标准》第三部分“商标相同近似的审查”，商标相同和近似的判定，首先应认定指定使用的商品或服务是否属于同一种或者类似商品或者服务；其次应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面，以相关公众的一般注意力为标准，并采取整体观察与对比主要部分的方法，判断商标标志本身是否相同或近似。这意味着，如果两个商标在整体上或主要部分上存在显著差异，即使部分元素相似，也不一定构成侵权。
《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的相关规定：
- 该解释第十条规定，人民法院依据商标法第五十二条第(一)项的规定，认定商标相同或近似按照以下原则进行：以相关公众的一般注意力为标准；既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。如果商标近似程度未达到足以使相关公众产生误认或混淆的程度，或者注册商标的显著性和知名度较低，那么近似商标可能不构成侵权。
《中华人民共和国商标法》中关于不构成侵权的情形：
- 商标法第五十七条详细列举了侵犯注册商标专用权的行为，但并未将所有商标近似的情况都视为侵权。只有在未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或在类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，且容易导致混淆的情况下，才构成侵权。如果商标近似但未导致混淆，或者使用在非类似商品上，那么可能不构成侵权。
在判断商标近似是否构成侵权时，还需要考虑以下因素：
- 商标的显著性和知名度：显著性强、知名度高的商标更容易受到保护，因为消费者对其有更高的认知度。如果近似商标的使用未损害原商标的显著性和知名度，或者原商标本身显著性和知名度就较低，那么可能不构成侵权。
- 商品或服务的类别和性质：同类或类似商品/服务上的近似商标更容易导致混淆，从而构成侵权。但如果使用在非类似商品或服务上，且未导致消费者混淆，那么可能不构成侵权。
- 使用者的主观意图：如果使用者是善意使用近似商标，且未造成消费者混淆或损害原商标权利人的利益，那么可能不构成侵权。但如果使用者是恶意使用近似商标，以谋取不正当利益或损害原商标权利人的利益，那么可能构成侵权。
举例说明：
假设有两个商标，一个是“ABC”文字商标，用于服装类商品；另一个是“ABD”文字商标，用于鞋帽类商品。虽然“ABC”和“ABD”在文字上相似，但由于它们使用在非类似商品上，且未导致消费者混淆或损害原商标权利人的利益，因此“ABD”商标可能不构成对“ABC”商标的侵权。
建议：
- 在使用商标时，应尽量避免与已注册商标近似，以降低侵权风险。
- 如果发现自己的商标被近似使用，且可能导致消费者混淆或损害自身利益，应及时采取法律措施维护自己的权益。
- 在判断商标近似是否构成侵权时，应综合考虑多个因素，并咨询专业律师的意见。