结论：借用资质的实际施工人在合同磋商订立阶段就参与，在一定条件下可以被认定，但具体认定情况需结合实际证据和法律规定综合判断。以下从不同角度进行分析：

一、法律背景与原则

在建设工程合同纠纷中，实际施工人借用资质签订合同的行为，通常涉及违法分包、转包或挂靠等情形。根据《中华人民共和国民法典》及相关司法解释，合同的有效性需基于双方真实意思表示，且不得违反法律、行政法规的强制性规定。若实际施工人借用资质参与合同磋商订立，其本质是试图以合法形式掩盖非法目的，该合同可能因违反法律强制性规定而被认定为无效。然而，实际施工人在合同磋商订立阶段的参与，并不直接决定合同的效力，而是作为认定合同性质、双方权利义务及责任承担的重要参考因素。

二、认定实际施工人参与合同磋商订立的关键因素

1. 证据充分性：

   • 要认定实际施工人在合同磋商订立阶段就参与，必须有充分的证据支持，如书面沟通记录、会议纪要、证人证言等。
   • 证据应能够清晰展示实际施工人在合同磋商过程中的具体行为、角色和贡献。

2. 实际施工人的角色与行为：

   • 实际施工人是否以自身名义或借用资质的名义参与磋商。
   • 实际施工人是否对合同条款提出实质性修改意见或建议。
   • 实际施工人是否参与合同谈判、签订等关键环节。

3. 合同相对方的认知：

   • 合同相对方是否知晓实际施工人的存在及其借用资质的情况。
   • 合同相对方是否基于对实际施工人的信任或依赖而签订合同。

三、可能产生的法律后果

1. 合同效力：

   • 若实际施工人借用资质参与合同磋商订立的行为被认定，且该行为违反法律强制性规定，则合同可能被认定为无效。
   • 合同无效后，双方应返还因合同取得的财产，有过错的一方应赔偿对方因此受到的损失。

2. 责任承担：

   • 实际施工人可能因借用资质、违法分包或转包等行为承担行政责任或民事责任。
   • 若实际施工人的行为构成犯罪，如诈骗罪、合同诈骗罪等，还可能承担刑事责任。
   • 合同相对方在签订合同时未尽到合理审查义务的，也可能承担一定的过错责任。

四、建议与风险提示

1. 对于实际施工人：

   • 避免借用资质参与合同磋商订立，以免承担法律责任。
   • 若已参与，应积极收集证据证明自身行为合法合规，以降低法律风险。

2. 对于合同相对方：

   • 在签订合同时，应严格审查对方资质和信用状况，确保合同合法有效。
   • 若发现对方存在借用资质等违法行为，应及时终止合同并寻求法律救济。

3. 对于双方：

   • 在合同磋商订立过程中，应保留好相关证据，以备不时之需。
   • 若发生纠纷，应及时咨询专业律师，了解自身权利义务及责任承担情况。

举例说明：假设某实际施工人A借用某建筑公司B的资质，与开发商C签订建设工程合同。在合同磋商订立阶段，A以B的名义与C进行多次沟通，并提出多项修改意见。后因工程质量问题发生纠纷，C起诉要求B承担违约责任。在此情况下，若C能提供充分证据证明A在合同磋商订立阶段就参与，且A的行为构成违法分包或转包，则法院可能认定合同无效，并根据双方过错程度判决责任承担。

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