结论:口头委托炒股,约定盈利后二八分成、赔了由委托人全担的情况,是否属于不公,不能一概而论,需结合具体情况判断其是否显失公平或存在其他违法情形。以下从不同角度进行分析:
一、合同效力角度
合同成立与生效:
- 口头委托炒股的约定,若双方意思表示真实,且不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗,则合同成立并生效。
- 但口头合同在举证上存在一定困难,若发生纠纷,双方可能因无法提供充分证据而面临维权难题。
合同内容合法性:
- 合同中约定的盈利分成和亏损承担方式,若双方自愿且未损害国家、集体或第三人利益,则合法有效。
- 若合同内容显失公平,如一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
二、公平原则角度
显失公平的判断:
- 显失公平是指一方当事人利用对方处于困境,或者缺乏判断能力等情况下,与对方所订立的明显对自己有重大不利的合同。
- 在口头委托炒股的约定中,若盈利分成比例显著低于市场水平,或亏损全部由委托人承担,而受托人几乎不承担风险,则可能构成显失公平。
公平原则的适用:
- 根据《中华人民共和国民法典》的相关规定,民事主体从事民事活动,应当遵循公平原则,合理确定各方的权利和义务。
- 若合同内容违反公平原则,受损害方有权要求变更或撤销合同。
三、实际操作与风险角度
实际操作中的风险:
- 口头委托炒股缺乏书面证据,一旦发生纠纷,双方可能因证据不足而难以维权。
- 炒股市场存在不确定性,即使受托人具备专业知识和经验,也无法保证一定盈利。因此,约定亏损全部由委托人承担可能存在较大风险。
风险防范建议:
- 双方应尽可能签订书面合同,明确约定盈利分成、亏损承担等条款,以降低纠纷发生的风险。
- 委托人应充分了解炒股市场的风险,谨慎选择受托人,并合理评估受托人的专业能力和信誉。
- 受托人应遵守职业道德和法律法规,不得利用委托人的信任谋取不正当利益。
四、法律后果角度
合同被撤销的法律后果:
- 若合同因显失公平被撤销,自始没有法律约束力。行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。
违约责任:
- 若合同合法有效,但一方未履行合同义务或履行合同义务不符合约定,则应承担违约责任。违约责任包括继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等。
建议:口头委托炒股的约定存在一定风险,双方应尽可能签订书面合同以明确权利义务。若认为合同内容显失公平或存在其他违法情形,可及时咨询专业律师并考虑通过法律途径解决纠纷。如有任何疑问或需要进一步的法律帮助,请直接向我咨询。