结论前置：

1. 若投资协议未成立，且不存在特殊约定或法定情形，出资款通常应当予以返还。
2. 返还出资款的具体情况需根据双方过错、协议内容及相关法律规定综合判断。

法律分析

一、投资协议未成立，出资款应返还的法律依据

1. 不当得利原则：

   • 根据《民法典》第九百八十五条，得利人没有法律根据取得不当利益的，受损失的人可以请求得利人返还取得的利益。在投资协议未成立的情况下，收款方继续持有出资款即构成不当得利，出资方有权要求其返还。

2. 民事法律行为无效后的财产返还：

   • 依据《民法典》第一百五十七条，民事法律行为无效、被撤销或确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产应予以返还。投资协议未成立即视为该民事法律行为未生效，因此收款方应返还出资款。

3. 缔约过失责任：

   • 根据《民法典》第五百条，当事人在订立合同过程中若存在假借订立合同恶意磋商、故意隐瞒重要事实或提供虚假情况等违背诚信原则的行为，并造成对方损失，应承担赔偿责任。若因一方过错导致投资协议未成立，出资方不仅有权要求返还出资款，还可要求赔偿因信赖而遭受的损失。

二、具体情形下的出资款返还

1. 双方均无过错：

   • 若投资协议因不可归责于双方的事由（如不可抗力）未能成立，收受出资款的一方应全额返还出资款，且双方互不承担其他赔偿责任。

2. 一方存在过错：

   • 收受出资款方过错：若因收受出资款一方的原因（如隐瞒重要信息、提供虚假资料等）导致投资协议未成立，该方不仅需返还出资款，还需赔偿出资方因此遭受的损失，包括但不限于差旅费、评估费等。
   • 出资方过错：若因出资方自身的原因（如突然改变投资意向、不履行相关义务等）导致投资协议未成立，收受出资款的一方在返还出资款时，有权要求出资方赔偿其为促成投资所产生的合理费用，如场地改造费用等。

3. 特殊约定或法定情形：

   • 如果双方在投资过程中有特殊约定，如出资款在特定条件下不予返还，或存在法定情形（如出资款已用于公司经营且无法返还），则可能影响出资款的返还。但这种情况较为特殊，需要具体分析协议内容和相关法律规定。

三、出资款返还的程序

1. 协商解决：

   • 如果双方能够就出资款返还事宜达成一致意见，建议通过协商的方式确定返还的时间、方式等细节，并签订书面协议以明确双方的权利和义务。

2. 法律途径：

   • 若协商不成，出资方有权向人民法院提起诉讼，要求收受出资款的一方返还出资款并承担相应的赔偿责任。在诉讼过程中，出资方需提供充分的证据证明其已支付出资款、投资协议未成立的事实及原因。

法律建议

1. 保留证据：

   • 在投资过程中，务必保留好所有与投资相关的证据，如转账记录、沟通记录、协议草案等。这些证据在要求返还出资款或提起诉讼时将起到关键作用。

2. 谨慎签订协议：

   • 在签订投资协议前，务必仔细阅读协议条款，确保协议内容合法、合规且符合双方真实意愿。如有疑问或不确定之处，建议咨询专业律师。

3. 及时主张权利：

   • 如果发现投资协议未成立或存在其他问题，应及时与对方沟通并主张权利。避免拖延时间过长导致证据灭失或权利丧失。

最后，投资协议未成立时出资款的返还是一个涉及法律责任和双方权益的重要问题。双方应根据实际情况及各自责任，通过协商或法律途径妥善解决返还事宜。如有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请随时向我咨询。