不成立公司的情况下，不能设立理事会。以下是对这一问题的详细分析：
公司设立与组织结构的关系：
- 公司的设立是一个法律行为，需要遵循公司法的相关规定，包括公司的组织结构设置。理事会（或通常所说的董事会）是公司治理结构中的重要组成部分，负责公司的决策和监督。
- 在公司未成立之前，即尚未完成法律上的设立程序时，不存在公司的组织结构，因此也无法设立理事会。
理事会的设立依据：
- 理事会的设立通常依据公司章程或公司法等法律法规。在公司未成立时，公司章程尚未制定或生效，因此无法作为设立理事会的依据。
- 此外，公司法等法律法规也规定了公司设立后应如何设置组织结构，包括理事会（董事会）的设立条件、成员人数、职权等。这些规定同样适用于公司成立后的组织结构设置，而不适用于公司未成立的情况。
未成立公司设立“理事会”的法律后果：
- 如果在公司未成立的情况下就试图设立理事会，这可能构成非法行为或无效行为。因为此时并不存在一个法律上的公司实体，所以任何以公司名义进行的活动都可能是无效的。
- 此外，如果这种行为导致了他人损失或纠纷，相关责任人可能需要承担法律责任。
建议与注意事项：
- 如果您打算设立公司并希望设置理事会等组织结构，请务必先完成公司设立程序，包括制定公司章程、办理工商注册等。
- 在公司成立后，再根据公司章程和公司法等法律法规的规定来设置和调整组织结构，包括理事会的设立、成员人数、职权等。
总结来说，不成立公司的情况下不能设立理事会。理事会作为公司治理结构的重要组成部分，其设立必须遵循公司法和公司章程等法律法规的规定。如果您有关于公司设立或组织结构设置的具体问题或需求，请直接向我咨询，我会根据您的具体情况提供专业的法律建议。