只收履约保证金不收履约保函违法吗-程亚律师

只收履约保证金不收履约保函违法吗-程亚律师｜法行宝

2026-05-15 合同纠纷

只收履约保证金而不收履约保函，并不直接构成违法行为。不过，这一做法是否合法，还需结合具体情境和合同条款来综合判断。下面我将从几个角度详细分析这个问题：

一、合同自由原则

在合同法中，合同自由原则是一项基本原则。这意味着，合同双方有权根据自己的意愿和协商结果，自由约定合同的内容，包括是否收取履约保证金或履约保函，以及收取的方式和条件等。因此，如果合同双方在合同中明确约定了只收取履约保证金而不收取履约保函，且这一约定不违反法律法规的强制性规定，那么这种做法就是合法的。

二、履约保证金与履约保函的性质和作用

履约保证金：通常是由合同一方（多为承包方或供货方）向另一方（多为发包方或采购方）缴纳的一定数额的金钱，作为履行合同的担保。如果合同一方未能按照合同约定履行义务，另一方有权扣除或没收这部分保证金。
履约保函：则是由银行或担保公司出具的一种书面保证文件，承诺在合同一方未能按照合同约定履行义务时，由出具保函的银行或担保公司承担支付一定金额的责任。履约保函通常被视为一种更为正式和可靠的担保方式。

三、合法性判断的关键因素

合同条款的明确性：合同中应明确约定是否收取履约保证金或履约保函，以及收取的方式、条件和金额等。如果合同条款模糊不清或存在歧义，可能导致双方对合同的理解产生分歧，进而引发纠纷。
法律法规的强制性规定：虽然合同自由原则允许双方自由约定合同内容，但这一自由并非绝对。如果法律法规对履约保证金或履约保函的收取有强制性规定（如必须收取、收取比例不得低于一定标准等），那么合同双方的约定就必须遵守这些规定。
公平性和合理性：合同双方的约定应遵循公平和合理的原则。如果只收取履约保证金而不收取履约保函的做法，对一方明显不利或显失公平，那么这种做法可能受到法律的质疑或挑战。

四、建议

在签订合同时，双方应明确约定履约担保的方式和条件，以避免后续纠纷。如果双方对履约保证金和履约保函的选择存在分歧，可以协商确定一种双方都能接受的担保方式。
如果合同中约定了只收取履约保证金而不收取履约保函，那么双方应确保这一约定不违反法律法规的强制性规定，并遵循公平和合理的原则。
在合同履行过程中，双方应严格按照合同约定履行各自的义务。如果一方未能按照合同约定履行义务，另一方有权依据合同约定和法律法规的规定，采取相应的措施维护自己的合法权益。

如果您在合同纠纷方面有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请随时向我咨询。

收取履约保证金在符合法律规定和双方协商一致的前提下是合法的。以下是对这一问题的详细分析：一、履约保证金的合法性依据法律依据：根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保，定金合同自实际交付定金时成立。虽然此处提及的是“定金”，但履约保证金在性质上与定金相似，均用于担保合同的履行，因此可以参照定金的相关规定进行理解。在合同中约定履约保证金，只要双方协商一致且不违反法律法规和公序良俗，即合法有效。双方合意：履约保证金的收取、退还及违约处理等条件应经双方当事人协商一致，并在合同中明确约定。这体现了合同自由原则，即双方有权根据自己的意愿和实际情况约定合同条款。二、履约保证金的合法情形约定明确且合理：合同双方需在平等、自愿、公平的基础上明确约定履约保证金的相关条款，包括金额、退还条件、违约处理等。收取的金额应在合理范围内，一般不超过合同标的额的20%（具体比例可能因行业或地区而异，但应确保不构成变相的高额费用或滥用优势地位）。行业惯例认可：在特定行业中，如商业特许经营、工程建设项目等，收取履约保证金可能是一种被广泛认可的商业惯例。只要这种惯例不违反法律法规的强制性规定，即为合法有效。三、履约保证金的不合法情形缺乏明确约定：如果合同中对履约保证金的性质、用途、退还条件等未作出明确约定或约定模糊不清，可能导致争议，使收取行为缺乏合法依据。变相收取高额费用：以收取履约保证金为名，实际上获取不合理的高额利益或限制对方正常商业活动，可能构成违法。例如，收取的履约保证金远超过合同标的额的合理比例，或者以履约保证金为名收取其他费用。掩盖非法目的：利用收取履约保证金掩盖合同诈骗等非法目的，属于不合法行为。这种情况下，履约保证金只是非法行为的幌子，其收取和使用均不受法律保护。四、履约保证金的作用与意义保障合同履行：履约保证金可以促使双方认真履行合同义务，减少违约行为。如果一方违约，另一方有权根据合同约定扣除或没收履约保证金作为补偿。维护市场秩序：通过约定履约保证金，可以在一定程度上维护良好的市场秩序和交易环境。它鼓励诚信交易，减少欺诈和违约行为的发生。五、注意事项明确约定：在合同中应详细列明履约保证金的收取标准、退还条件、违约处理等事项。这有助于避免后续争议和纠纷的发生。合理合法：履约保证金的金额应合理且符合法律规定。不得过高或过低，以免构成变相的高额费用或无法起到保障合同履行的作用。诚实守信：双方当事人在履行合同过程中应遵守诚实信用原则，按约履行义务。这有助于维护合同的严肃性和有效性，促进双方的合作和共赢。总结来说，收取履约保证金在符合法律规定和双方协商一致的前提下是合法的，并有助于保障合同履行和维护市场秩序。但务必注意约定的明确性、合理性和合法性，以防范潜在的法律风险。如果您在履约保证金的收取或使用过程中遇到任何问题或纠纷，可以直接向我咨询，我会根据您的具体情况提供专业的法律建议和帮助。

履约保证金的形式并非仅限于现金，而是可以根据实际情况和双方约定采用多种形式。以下是对此问题的详细分析：一、法律依据与灵活性《中华人民共和国民法典》等相关法律法规并未对履约保证金的具体形式作出强制性规定。这意味着，在实际操作中，当事人可以根据交易的性质、双方的需求以及法律法规的要求，灵活选择履约保证金的形式。这种灵活性为当事人提供了更多的选择空间，有助于促进交易的顺利进行。二、常见履约保证金形式现金：现金是最直接、最传统的履约保证金形式。它操作简单，资金交付明确，适用于小型工程承包项目或需快速确认资金到账的情况。然而，现金形式也可能带来资金占用和安全风险等问题。银行保函：银行保函是由银行作为保证人向受益人开立的保证文件，承诺在申请人不履行义务时按约支付款项。这种形式在大型工程项目和国际商务交易中广泛应用，既能保障受益人的权益，又能避免申请人大量资金的占用。例如，在大型桥梁建设、国际贸易等场景中，银行保函常被用作履约保证金。支票与汇票：支票是出票人签发的，委托银行或其他金融机构在见票时无条件支付确定金额的票据。汇票则包括银行汇票和商业汇票，均用于指定日期无条件支付确定金额。这两种形式在商业采购合同和贸易合同中可能被接受作为履约保证金，它们具有便捷性高、可追溯性强等特点。信用证：信用证是银行根据进口商请求开给出口商的书面凭证，保证承担支付货款责任。它常用于国际贸易中，出口商凭符合规定的单据支取款项。在跨国货物买卖等场景中，信用证可以作为履约保证金的一种形式。三、选择履约保证金形式的注意事项有效性与可靠性：无论采用何种形式，都必须确保履约保证金的有效性和可靠性。这是维护交易双方权益的关键。例如，在选择银行保函时，应确保保函的开具银行具有良好的信誉和支付能力；在选择支票或汇票时，应确保出票人的信用状况良好，避免出现空头支票或无效汇票等情况。法律法规与合同条款：在实际操作中，应严格遵守相关法律法规，并依据合同条款执行。如果合同或招标文件对履约保证金的形式有明确规定，当事人应按照规定执行。如有疑问或争议，应及时咨询专业律师或相关机构进行进一步了解和处理。四、法律后果与风险提示如果当事人选择的履约保证金形式不符合法律法规或合同条款的要求，可能导致履约保证金无效或无法起到保障交易安全的作用。这可能会给交易双方带来不必要的法律风险和经济损失。因此，在选择履约保证金形式时，务必谨慎考虑并咨询专业律师的意见。综上所述，履约保证金的形式多样且灵活，选择时应充分考虑交易性质、双方需求及法律法规要求。如有任何疑问或需要进一步的法律建议，请直接向我咨询。

并非所有情况下履约保证金都不得收取。具体分析如下：一. 特定情况下免收或停止收取履约保证金合肥市政府采购项目：根据合肥市财政局发布的《关于全面免收政府采购履约保证金的通知》（合财购〔2023〕356号），自4月1日起，合肥市全面免收政府采购履约保证金。这一政策旨在优化政府采购营商环境，减轻供应商负担。对于4月1日前已发布采购公告的特定项目，如信息化和医疗项目，且采购文件明确要求供应商缴纳履约保证金的，可以按照采购文件规定执行，但合同结束后需按时退还。某些地区公共资源交易中心交易项目：根据某地区公共资源交易监督管理局和公共资源交易中心发布的通知，为优化营商环境、降低制度性交易成本，决定停止收取进入市公共资源交易中心交易项目的履约保证金。这意味着在这些地区，进入公共资源交易中心进行招标投标活动的项目，招标人不得收取履约保证金。二. 其他情况下履约保证金仍可能收取非上述政策覆盖的项目：对于未明确免收或停止收取履约保证金的项目，如某些商业项目或特定行业的采购项目，履约保证金仍可能作为合同履行的一种保障措施而被收取。政府采购工程项目：对于政府采购工程项目，特别是必须招标的项目，履约保证金的收取需遵循《招标投标法》及其实施条例等相关规定。未达到公开招标标准的政府采购工程项目，不得收取履约保证金和质量保证金；但必须招标的政府采购工程项目，则可能根据相关法律法规收取履约保证金。三. 总结因此，履约保证金的收取与否取决于具体的政策规定和项目类型。在特定政策或地区下，履约保证金可能被免收或停止收取；而在其他情况下，特别是未受相关政策覆盖的项目或特定行业的采购项目中，履约保证金仍可能作为合同履行的一种保障措施而被收取。如有进一步需要，您可以继续咨询我。

收取履约保证金本身并不违法违规，但具体是否合法需结合合同条款、收取目的、金额比例及行业惯例等因素综合判断。以下从不同角度为你详细分析：一、法律背景与依据《民法典》相关规定根据《民法典》第五百八十六条，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。虽然此处提及的是“定金”，但履约保证金在性质上与定金类似，均属于担保方式的一种，只要合同双方自愿约定且金额合理，通常不违反法律规定。行业惯例与合同自由原则在建设工程合同中，收取履约保证金是常见的行业做法，旨在确保承包人按约履行合同义务。只要合同双方基于平等、自愿原则约定，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该约定即有效。二、合法性判断的关键因素合同条款的明确性合同中应明确约定履约保证金的金额、支付方式、退还条件及时间等关键条款。若合同条款模糊或存在歧义，可能引发纠纷，甚至影响保证金的合法性。收取目的的正当性履约保证金应仅用于担保承包人履行合同义务，如按时完工、保证工程质量等。若发包人将保证金挪作他用或用于其他非法目的，则可能构成违法。金额比例的合理性虽然法律未对履约保证金的具体比例作出明确规定，但通常应参考行业惯例及合同标的额。若保证金比例过高，可能被视为变相加重承包人负担，甚至构成不公平条款。退还条件的明确性合同应明确约定在何种情况下保证金应全额或部分退还，以及退还的时间节点。若退还条件过于苛刻或模糊，可能损害承包人的合法权益。三、可能存在的法律风险及建议法律风险若合同未明确约定保证金条款，或约定违反法律、行政法规的强制性规定，可能导致保证金条款无效。若发包人未按约退还保证金，承包人可能面临维权困难，甚至需要承担额外的诉讼成本。建议在签订合同时，双方应充分协商并明确约定保证金条款，确保条款内容合法、合理且明确。发包人应严格按照合同约定使用保证金，并在满足退还条件时及时退还。承包人应保留好保证金支付凭证及合同原件，以便在发生纠纷时维护自身权益。四、实际案例参考在司法实践中，法院通常会根据合同条款、双方交易习惯及行业惯例等因素综合判断履约保证金的合法性。例如，若合同明确约定了保证金的金额、支付方式及退还条件，且双方均按约履行，则法院通常会认定该保证金条款有效。总结来说，收取履约保证金本身并不违法违规，但需确保合同条款明确、收取目的正当、金额比例合理且退还条件明确。若你对具体合同条款或保证金收取情况存在疑问，可以直接向我咨询，我会结合你的实际情况为你提供更详细的法律建议。

同时收取履约保函和履约保证金是否违法，需分情况讨论：若合同中有明确约定：在建设工程或合同纠纷领域，合同是双方意思自治的体现。如果合同中明确约定了可以同时收取履约保函和履约保证金，并且这种约定不违反法律、行政法规的强制性规定，也不违背公序良俗，那么这种约定是有效的。法律依据：根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。实际操作：在此情况下，同时收取履约保函和履约保证金并不违法，双方应按照合同约定履行。若合同中没有明确约定或约定不明：如果合同中没有明确约定可以同时收取履约保函和履约保证金，或者约定不明，那么就需要根据交易习惯、行业惯例以及公平原则来综合判断。法律原则：根据《中华人民共和国民法典》的公平原则，民事主体在从事民事活动时，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。如果同时收取履约保函和履约保证金对一方当事人明显不公平，或者加重了其负担，那么这种做法可能不被法律所认可。实际操作：在此情况下，建议双方通过协商来明确是否可以同时收取，或者选择其中一种方式作为履约担保。如果协商不成，可以寻求法律途径解决争议。特殊情况下的考虑：在某些特殊情况下，如政府采购项目或特定行业的招投标活动中，可能有相关的法律法规或规范性文件对履约担保的方式和金额有具体规定。合规性审查：在这种情况下，需要仔细审查相关法律法规或规范性文件，确保同时收取履约保函和履约保证金不违反这些规定。实际操作：如果违反了相关规定，可能会面临行政处罚或其他法律后果。因此，在特殊情况下，应特别注意合规性审查。法律建议：在签订合同时，应明确约定履约担保的方式和金额，避免后续产生争议。如果合同中没有明确约定或约定不明，建议双方通过协商来明确相关事项。在特殊情况下，应特别注意合规性审查，确保不违反相关法律法规或规范性文件的规定。可能后果：如果同时收取履约保函和履约保证金违反了合同约定或相关法律法规的规定，可能会面临合同无效、返还财产、赔偿损失等法律后果。因此，在决定是否同时收取时，应谨慎考虑并咨询专业律师的意见。如有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请直接向我咨询。

收了合同履约保证金不退，是否违法需视具体情况而定。以下从不同角度为你详细分析：一、合同有明确约定的情况若合同中明确约定了履约保证金的退还条件、时间和方式，且接收方未按照约定退还：这通常构成违约行为。根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。接收方未按照合同约定退还保证金，违反了合同约定，应当承担违约责任。法律后果：你可能有权要求接收方按照合同约定退还保证金，并可能要求其支付违约金或赔偿损失。若合同中约定了不退还保证金的情形，且接收方在符合约定情形下拒绝退还：在这种情况下，接收方的行为可能并不违法。因为合同是双方自愿达成的协议，只要约定不违反法律、行政法规的强制性规定，就是有效的。法律建议：你需要仔细审查合同条款，确认是否存在不退还保证金的约定，以及该约定是否合法有效。如果确认存在合法有效的约定，你可能需要接受保证金不予退还的事实。二、合同无明确约定或约定不明的情况若合同中未明确约定履约保证金的退还问题：这可能引发争议。在这种情况下，你需要考虑接收方拒绝退还保证金是否有合理依据，如你是否存在违约行为等。法律建议：你可以尝试与接收方协商解决争议。如果协商无果，你可以考虑通过法律途径解决，如提起诉讼或申请仲裁。在诉讼或仲裁过程中，法院或仲裁机构将根据合同的具体内容、交易习惯以及公平原则等因素来裁决保证金是否应退还。若合同中约定不明，导致双方对保证金退还问题存在争议：同样，这可能需要通过法律途径来解决。在解决争议时，法院或仲裁机构将综合考虑多种因素，包括合同的具体内容、双方的行为、交易习惯以及公平原则等。法律建议：在签订合同时，应尽量明确约定履约保证金的退还问题，以避免后续争议。如果合同已经签订且存在约定不明的情况，你可以尝试与接收方协商补充约定或寻求法律途径解决。三、特殊情况下的法律考量如果接收方拒绝退还保证金的行为构成欺诈、胁迫等违法行为：你不仅有权要求退还保证金，还可能有权要求接收方承担其他法律责任，如赔偿损失等。法律建议：在这种情况下，你应及时收集证据并报警或提起诉讼，以维护自己的合法权益。如果保证金数额巨大或涉及其他复杂情况：这可能需要更深入的法律分析和处理。在这种情况下，我建议你寻求专业律师的帮助，以便更准确地评估法律风险和制定应对策略。总结与建议：收了合同履约保证金不退是否违法，取决于合同的具体约定以及接收方拒绝退还的理由是否合法合理。在处理此类问题时，我建议你首先仔细审查合同条款，了解双方的权利和义务；其次，尝试与接收方协商解决争议；最后，如果协商无果或情况复杂，请及时向我咨询或寻求其他专业法律帮助。

针对您提出的“履约保证金不收怎么办”的问题，这实际上是一个涉及合同履行和法律责任的问题，需要依据合同条款的明确约定及相关法律法规来处理。以下是我为您提供的详细解答：一、合同有明确约定的情况按约定扣除违约金：如果合同中明确规定了未按时缴纳履约保证金的违约金数额或计算方式，那么作为守约方，您有权按照合同约定扣除相应的违约金。这是合同赋予您的权利，也是违约方应承担的责任。解除合同：若合同中明确赋予了守约方在对方未缴纳履约保证金时的解除权，那么一旦触发该条件，您可以书面通知对方解除合同，并且无需承担违约责任。这是合同中的一项重要条款，旨在保护守约方的利益。要求继续履行：合同中可能规定，即使未缴纳履约保证金，违约方仍需继续履行缴纳义务。在这种情况下，您可以要求违约方在规定时间内补缴，并明确补缴后的法律后果，如是否继续履行合同、是否承担额外费用等。催告缴纳与没收投标保证金（特定于招标情境）：如果是在招标情境中，招标人可以向未交履约保证金的投标人发出催告通知，要求其按规定时间缴纳。若经催告后仍未缴纳，招标人有权没收其先前提交的投标保证金。这是招标过程中的一项常见措施，旨在确保招标的严肃性和公平性。二、合同无明确约定的情况协商解决：如果合同中没有明确约定未缴纳履约保证金的处理方式，那么双方应通过友好协商，重新约定缴纳保证金的时间、方式，或探讨其他形式的担保方案。协商是解决合同争议的首选方式，有助于维护双方的合作关系和合同的稳定性。适用法律规定：根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，如果一方不履行缴纳履约保证金的义务导致对方损失，应承担赔偿责任。若未缴纳履约保证金的行为导致合同目的无法实现，或经合理催告后仍未在合理期限内交付，守约方有权依据《民法典》解除合同，并要求赔偿损失。考虑定金罚则（如适用）：如果履约保证金具有定金的性质，那么未按时缴纳可能面临定金罚则的风险。即违约方可能无权请求返还已交付的定金，或者需要支付额外的违约金。这取决于合同中的具体约定和法律法规的规定。三、实际操作中的注意事项保留证据：在协商、催告、诉讼等过程中，务必保留相关证据，如合同文本、沟通记录、通知函件等。这些证据将有助于您在争议解决过程中证明自己的权益和主张。遵循法定程序：如果需要解除合同或采取其他法律措施，务必遵循法定程序。确保通知的有效送达、合同的合法解除以及相关手续的完备性。这是保护您自身权益的重要步骤。考虑诉讼成本：在决定是否通过诉讼途径解决争议时，应综合考虑诉讼成本、时间成本等因素。如果争议金额较小或诉讼成本较高，可能考虑通过其他方式解决争议更为合适。综上所述，履约保证金未缴纳的处理方式需综合考量合同条款的约定及相关法律法规的规定。在实际操作中，建议双方首先尝试通过友好协商解决争议。若协商无果，则可依法采取相应的法律措施来保障自身权益。希望这些解答能对您有所帮助。如果您还有其他问题或需要进一步的法律建议，请随时咨询。

若涉及履约保函的保证金被没收，需根据保函的具体条款、基础合同约定及法律适用规则综合判断处理方式，核心解决路径包括协商、依据保函条款索赔或通过法律程序主张权利。以下从不同角度展开分析：一、履约保函的法律性质及保证金没收的核心依据保函的独立性原则履约保函通常为独立保函（见《最高人民法院关于审理独立保函纠纷案件若干问题的规定》），其效力独立于基础交易合同。只要受益人提交的索赔请求符合保函条款（如单据形式、索赔条件等），开立人（银行或担保机构）即需无条件付款，无需审查基础合同履行情况。例外：若存在欺诈（如受益人伪造单据、明知申请人未违约仍索赔），申请人可依据《独立保函司法解释》第12条申请止付或主张保函无效。保证金没收的合同依据若保函条款明确约定“受益人有权在申请人违约时没收保证金”，且基础合同中亦对违约情形及保证金处理方式有约定，则受益人没收保证金的行为具有合同依据。此时需重点审查：违约事实是否成立（如工期延误、质量不合格等）；保函与基础合同中关于“违约”的定义是否一致；受益人是否按保函要求提交了符合形式的索赔文件（如书面违约通知、第三方检测报告等）。二、保证金被没收后的应对策略（一）若认为没收行为合法合规协商补充协议若申请人承认违约但希望减少损失，可与受益人协商部分返还保证金或以其他方式补偿（如延长工期、提供额外担保）。需注意：协商结果需以书面形式固定，避免口头约定引发争议。履行基础合同义务以终止保函若违约行为可补救（如支付违约金、修复缺陷），申请人应优先履行义务，并要求受益人出具书面确认文件，随后依据保函条款申请终止保函效力，避免保证金被进一步划扣。（二）若认为没收行为违法或显失公平申请止付令（针对独立保函欺诈）若受益人存在欺诈索赔（如虚构违约事实、恶意扩大损失），申请人可向法院申请止付令，要求暂停保函项下付款。需提交证据证明：受益人明知无付款请求权仍索赔；索赔金额与实际损失明显不符；保函条款被篡改或伪造。提起合同纠纷诉讼或仲裁主张保函条款无效：若保函条款违反法律强制性规定（如保证金比例超过法定上限），可请求法院确认条款无效；主张调整保证金金额：若没收金额显著高于实际损失，可依据《民法典》第584条（违约损害赔偿范围）要求受益人返还超额部分；反诉受益人违约：若受益人自身存在违约行为（如未按合同支付工程款），可提起反诉要求赔偿损失，并主张抵销保证金。向监管部门投诉（针对金融机构保函）若保函由银行或担保机构开立，且其未尽合理审查义务（如未核实索赔文件真实性），可向银保监会或地方金融监管局投诉，要求其介入调查并督促开立人纠正错误付款。三、实务建议提前审查保函条款在签署保函前，务必明确以下内容：保函类型（独立保函或从属性保函）；保证金没收条件（如违约情形、索赔程序、有效期）；争议解决方式（诉讼/仲裁及管辖地）。保留完整证据链在基础合同履行过程中，需留存所有与违约认定相关的证据（如沟通记录、验收报告、付款凭证），以便在争议发生时证明自身履约情况或反驳受益人主张。及时采取法律行动若发现受益人可能欺诈索赔，需在保函付款前（或付款后短期内）启动法律程序，避免因时效问题丧失救济权利。如需进一步分析具体案情或起草法律文件，可直接向我提供保函文本、基础合同及争议事实细节，我将结合具体条款设计应对方案。

履约保证金不准用保函，并不一定违规，需要看具体约定。以下是详细分析：一. 履约保证金与保函的概念履约保证金：通常是指在合同签订前或履行过程中，一方（通常是承包人或供应商）为担保其将按照合同约定履行义务，而向另一方（通常是发包人或采购人）提供的一定金额的保证金。保函：则是一种由银行或保险公司等第三方出具的，承诺在特定条件下（如承包人违约）代承包人向发包人承担一定经济赔偿责任的书面文件。二. 履约保证金是否可以用保函替代依据合同约定：履约保证金是否可以用保函替代，首先需要看合同中的具体约定。如果合同中明确规定了履约保证金的形式，且未允许使用保函替代，那么不准用保函就是符合合同约定的，不构成违规。法律法规无强制规定：从法律法规的角度来看，并没有强制规定履约保证金必须用现金形式，或者不能用保函替代。因此，是否违规主要取决于合同双方的约定。三. 实际操作中的考虑风险考量：发包人可能更倾向于接受现金形式的履约保证金，因为这样可以更直接地控制风险。而承包人则可能希望使用保函，以减轻资金压力。行业惯例：在某些行业或地区，可能存在使用保函替代履约保证金的惯例。这种情况下，如果合同中没有明确禁止，那么使用保函可能就是被接受的。综上所述，履约保证金不准用保函并不一定违规，关键要看合同中的具体约定以及法律法规的规定。如果合同中有明确约定，且该约定不违反法律法规，那么就应当遵守合同约定。如果合同中没有明确约定，或者约定与法律法规相冲突，那么就需要根据实际情况来具体判断。我建议在实际操作中，双方应在合同中明确约定履约保证金的形式和要求，以避免后续的争议和纠纷。如有进一步需要，您可以继续咨询我。

履约保函是否可以不交保证金，这主要取决于合同的具体约定以及双方协商的结果。以下是从不同角度对这一问题的详细分析：合同约定优先：在商业交易中，合同是双方权利义务的基础。如果合同中明确规定了履约保函的提交方式，并且没有要求必须缴纳保证金，那么当事人可以按照合同约定执行，无需额外缴纳保证金。反之，如果合同中明确要求提交履约保函的同时必须缴纳一定比例的保证金，那么当事人应当遵守这一约定，否则可能构成违约。双方协商变更：即便合同最初约定了提交履约保函并缴纳保证金，但在实际履行过程中，如果一方因故无法提供保证金，仍有机会通过协商变更这一条款。双方可以基于平等、自愿的原则，重新协商并达成一致，以其他方式替代保证金的缴纳，或者调整保证金的金额和缴纳方式。这种变更最好以书面形式确定下来，以避免未来可能产生的纠纷。保函的替代作用：履约保函本身是一种担保方式，它能够在一定程度上减轻资金压力，提高合同双方的信任度。如果当事人能够提供具有同等担保效力的其他文件（如银行保函、专业担保公司的担保函等），并且获得对方认可，那么在某些情况下，可能可以替代保证金的缴纳。但这仍然需要依据合同的具体约定和双方的协商结果来确定。法律法规和政策的影响：在某些特定情况下，法律法规或政策可能对履约保证金的缴纳有明确规定。例如，某些地方政府为优化营商环境，可能出台政策规定在一定范围内的政府采购项目中禁止收取履约保证金。如果法律法规或政策明确禁止收取保证金，那么当事人自然无需缴纳。但这种情况相对较少，且需要具体查阅相关法律法规和政策来确定。建议与注意事项：在签订合同时，双方应明确约定履约保函的提交方式以及是否需要缴纳保证金，以避免未来可能产生的纠纷。如果合同中没有明确约定或双方希望变更原有约定，应及时进行协商并达成一致，最好以书面形式记录下来。在实际操作中，当事人应根据自身情况和交易需求，综合考虑是否需要采用保函形式提交履约保证金，并确保所有操作符合相关法律法规和政策的要求。如有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请随时向我咨询。

结论是：对方既要履约保证金又要开保函，在法律上并不必然违法，但具体是否合法需结合合同条款、交易习惯及双方协商情况来判断。以下从不同角度进行分析：一、法律层面分析合同自由原则：根据《中华人民共和国民法典》的相关规定，合同双方在平等、自愿的基础上，可以约定合同的内容，包括履约保证金和保函的提供。因此，如果双方在合同中明确约定了既要提供履约保证金又要开立保函，且该约定不违反法律、行政法规的强制性规定，那么这种约定是合法的。履约保证金与保函的性质：履约保证金是合同一方为保证合同的履行而向另一方支付的一定金额的钱款。它作为一种担保方式，旨在确保合同能够得到顺利履行。保函则是银行或担保机构根据申请人的请求，向受益人出具的保证申请人履行某项义务的书面承诺。保函同样具有担保功能，但通常涉及第三方（银行或担保机构）的信用。两者在性质上并不冲突，且可以并存。履约保证金是直接的经济担保，而保函则是信用担保。在某些交易中，为了增强担保的可靠性，双方可能会同时约定这两种担保方式。二、实际操作层面分析交易习惯与行业惯例：在某些行业或交易中，同时要求提供履约保证金和保函可能是常见的做法。这种做法可能基于行业风险、交易规模或双方信任程度等因素的考虑。如果这种做法符合行业惯例或交易习惯，且双方对此有明确的约定，那么它通常是合法的。双方协商与公平原则：合同是双方协商一致的结果。如果一方提出既要履约保证金又要开保函的要求，另一方有权进行协商并表达自己的意见。在协商过程中，双方应遵循公平原则，确保合同条款的合理性和合法性。如果一方利用优势地位强迫另一方接受不合理的条款，那么这种条款可能是无效的。三、可能存在的风险与建议风险：对于提供履约保证金和保函的一方来说，可能会增加其经济负担和风险。如果合同未能得到顺利履行，其可能面临保证金被没收或保函被兑付的风险。对于接收方来说，如果同时要求提供两种担保方式，可能会增加其管理成本和操作复杂性。建议：在签订合同前，双方应充分沟通并明确各自的担保需求和风险承受能力。如果可能的话，双方可以协商调整担保方式或金额，以达成更为合理和可行的合同条款。在合同履行过程中，双方应严格遵守合同约定，确保合同的顺利履行。如果出现问题或争议，应及时通过协商、调解或诉讼等方式解决。如有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请直接向我咨询。我会根据你的具体情况，提供更为详细和专业的法律建议。