借资质做工程 履约保证金由谁承担-阮芳律师|法行宝
2026-05-07 经济纠纷

关于借资质做工程时履约保证金的承担问题,这通常取决于双方之间的合同约定以及实际履行情况,但一般而言,履约保证金应由实际施工方(即借资质的一方)承担。以下从几个角度进行详细分析:

  1. 合同约定角度:

    • 在借资质做工程的情境中,通常会存在两份合同:一份是出借资质方与发包方之间的名义合同,另一份是出借资质方与实际施工方(借资质方)之间的内部协议。
    • 如果内部协议中明确约定了履约保证金的承担方为实际施工方,那么按照合同约定,履约保证金应由实际施工方承担。
    • 如果合同中没有明确约定,或者约定不明确,那么就需要根据实际情况和行业惯例来判断。
  2. 实际履行角度:

    • 履约保证金是为了确保合同的履行而设立的,其本质是一种担保方式。在借资质做工程的情境中,实际施工方是工程的实际执行者,对工程的进度、质量等负有直接责任。
    • 因此,从实际履行的角度来看,由实际施工方承担履约保证金更为合理,因为这能够直接激励其确保工程的顺利进行。
  3. 法律风险角度:

    • 如果履约保证金由出借资质方承担,而实际施工方未能履行合同义务,那么出借资质方在承担违约责任后,可能面临向实际施工方追偿的困难。
    • 相反,如果履约保证金由实际施工方承担,那么在其未能履行合同义务时,发包方可以直接扣除履约保证金作为违约赔偿,出借资质方的风险相对较小。
  4. 行业惯例角度:

    • 在建设工程领域,借资质做工程是一种较为常见的现象。虽然这种行为在法律上可能存在一定的风险,但在实际操作中,双方通常会通过内部协议来明确各自的权利和义务。
    • 根据行业惯例,履约保证金通常由实际施工方承担,因为这能够确保工程的顺利进行,并降低出借资质方的风险。

建议:

  • 在借资质做工程时,双方应明确约定履约保证金的承担方、金额、支付方式等关键条款,以避免后续纠纷。
  • 如果可能的话,建议实际施工方以自己的名义与发包方签订合同,并自行承担履约保证金等合同义务,以降低法律风险。
  • 如果遇到纠纷或疑问,应及时咨询专业律师,以便得到更具体、更专业的法律建议。

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