代开富余发票的行为，既可能构成虚开发票，也可能构成非法代开发票，具体取决于行为的具体情形和目的。以下是对这两种情形的详细分析：
虚开发票的情形
定义与识别：
- 虚开发票是指不如实开具发票的一种舞弊行为，纳税单位和个人为了达到偷税的目的或者购货单位为了某种需要在商品交易过程中开具发票时，在商品名称、商品数量、商品单价以及金额上采取弄虚作假的手法，甚至利用比较熟悉的关系，虚构交易事项虚开发票。
具体情形：
- 为他人、为自己开具与实际经营业务情况不符的发票：例如，A公司并未向B公司提供任何服务或销售商品，但A公司为B公司开具了发票，且发票内容与实际业务不符。若代开的富余发票与实际业务不符，即构成虚开发票。
- 让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票：如C公司实际未从D公司购买货物，但让D公司为其开具了购货发票。若代开方明知实际业务与发票内容不符仍进行代开，也构成虚开发票。
- 介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票：E公司明知F公司和G公司之间没有真实业务往来，仍介绍F公司为G公司开具发票。若代开方在此过程中起到介绍作用，且发票内容与实际业务不符，同样构成虚开发票。
法律后果：
- 根据《中华人民共和国发票管理办法》第三十七条规定，虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
非法代开发票的情形
定义与识别：
- 非法代开发票是指未经税务机关批准的单位和个人，以营利为目的，私自为纳税人代开发票的行为。
具体情形：
- 没有实际业务而为他人代开发票：例如，H公司并未提供任何服务或销售商品，但为了赚取手续费，为I公司代开了发票。若代开方没有实际业务而代开富余发票，即构成非法代开发票。
- 虽有实际业务，但为他人、为自己、让他人为自己、介绍他人开具与实际经营业务情况不符的发票：如J公司实际提供了服务，但为了让客户少缴税款，为客户开具了金额低于实际服务费用的发票。若代开方在代开过程中存在此类行为，也构成非法代开发票。
法律后果：
- 非法代开发票的法律后果与虚开发票相同，也将面临税务机关的严厉处罚，包括没收违法所得和处以罚款。如果非法代开发票的行为构成犯罪，还将依法追究刑事责任。
综合分析
- 代开富余发票的合法性：代开富余发票本身并不直接等同于虚开发票或非法代开发票，其合法性取决于代开行为是否与实际业务相符，以及代开方是否具备合法的代开资格。
- 风险防范：为避免陷入虚开发票或非法代开发票的法律风险，建议纳税人在代开发票时严格遵守相关法律法规，确保代开行为与实际业务相符，并尽可能通过正规渠道进行代开。
若您存在代开富余发票的行为，且不确定是否构成虚开发票或非法代开发票，建议您直接向我咨询，以便根据您的具体情况进行详细分析。