建筑公司是否可以雇用项目经理为劳务合同的劳务人员,需根据项目经理的实际身份及具体情况来判断,以下分情况讨论:
当“项目经理”作为实际施工人时
- 结论:其招用的劳动者与具备用工主体资格的建筑公司之间一般不存在劳动关系。
- 分析:若建筑公司将工程发包给了不具备相应资质和用工主体资格的自然人(即实际施工人,此处为“项目经理”),这种行为属于违法分包。实际施工人招用的劳动者,与发包的建筑公司之间并不存在劳动关系。因为建立劳动关系应遵循自愿原则,而实际施工人与建筑公司之间并无实际的用工关系,建筑公司也没有与实际施工人招用的劳动者建立劳动关系的合意。此时,实际施工人与劳动者之间的关系属于民法上的雇佣关系,而非《劳动法》及相应法律规范调整的劳动关系。不过,在建筑领域,对实际施工人招用的劳动者与建筑公司之间实行劳动关系与工伤赔偿责任“两分法”。即,劳动者在施工过程中受伤的,可直接向人力资源和社会保障部门申请工伤确认,要求具备合法用工主体资格的建筑公司承担工伤赔偿责任,而无需以确认劳动关系为先决条件。
- 法律依据:原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、人力资源和社会保障部《关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》第七条、最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条。
当“项目经理”作为建筑公司的正式员工及建筑公司派驻到建设工程项目上的代表时
- 结论:其招用的劳动者与建筑公司之间存在劳动关系。
- 分析:若项目经理是建筑公司的正式员工,并被派驻到建设工程项目上负责施工管理、履行承包合同,那么其招用劳动者的行为应视为一种职务执行。此时,虽然劳动者未与建筑公司签订书面的劳动合同,但若劳动者提供了组成建筑公司业务的劳动,并遵从建筑公司的规章制度,接受建筑公司的管理,并在建筑公司的安排下获取报酬(包括项目经理向劳动者代发工资的情形),那么应认定劳动者与建筑公司之间存在事实的劳动关系。
- 法律依据:实践中,司法实践通常依据事实劳动关系的建立来认定劳动者与建筑公司之间是否存在劳动关系。
建议:
- 对于建筑公司而言,应规范用工管理,避免违法分包,确保与劳动者签订书面的劳动合同,明确双方的权利和义务。
- 对于劳动者而言,若与建筑公司或项目经理发生纠纷,应首先明确自己的劳动关系归属,并根据实际情况选择合适的维权途径。
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