针对您提出的问题“行政审批的要件正在诉讼中，能不能作为申请行政许可的依据”，以下是我的分析：
结论：行政审批的要件若正在诉讼中，其作为申请行政许可的依据可能会受到影响，具体取决于诉讼的结果以及行政机关的裁量。
分析说明：
行政审批与行政许可的关系：
- 行政审批是行政机关对申请人提出的申请进行审查，并作出是否准予其从事特定活动或享有特定权利的决定。
- 行政许可是行政机关根据申请人的申请，依法准予其从事特定活动或享有特定权利的行为。
诉讼对行政审批要件的影响：
- 若行政审批的要件（如资质证明、权属证明等）正在诉讼中，其合法性和有效性尚处于不确定状态。
- 在此情况下，行政机关可能会暂停审批程序，待诉讼结果明确后再作决定。
- 也有可能行政机关会根据现有证据和法律规定，对要件进行初步审查，并作出相应的审批决定，但该决定可能因诉讼结果而发生变化。
行政机关的裁量权：
- 行政机关在审批过程中享有一定的裁量权，可以根据实际情况和法律规定作出决定。
- 对于正在诉讼中的要件，行政机关可能会综合考虑诉讼的进展、要件的重要性以及申请人的其他条件等因素，作出是否准予行政许可的决定。
建议：
- 如果您的行政审批要件正在诉讼中，建议您及时与行政机关沟通，了解审批程序的具体要求和可能的影响。
- 同时，您也可以积极准备相关证据和材料，以证明要件的合法性和有效性，为审批程序提供有力支持。
- 如有必要，您可以寻求专业律师的帮助，以便更好地维护您的合法权益。
综上所述，行政审批的要件正在诉讼中可能会影响其作为申请行政许可的依据。具体能否作为依据以及如何处理，需要依据诉讼的进展、行政机关的裁量以及申请人的实际情况来确定。