关于“劳务合同中含挖掘机是否算违法分包”的问题，结论需分情况讨论，具体如下：

1. 违法分包的核心认定标准

根据《民法典》第七百九十一条及《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》规定，违法分包主要指以下情形：

• 主体资质不符：将工程分包给不具备相应资质的单位或个人；
• 超越资质范围：分包单位承包的工程超出其资质等级许可范围；
• 未经许可分包：总承包合同中未约定或未经建设单位同意的分包行为；
• 主体结构分包：将建筑工程主体结构的施工分包给其他单位（劳务作业分包除外）；
• 再分包：分包单位将其承包的工程再分包。

关键点：违法分包的认定需结合“工程性质”“资质要求”“合同约定”三要素综合判断，而非单纯以设备类型（如挖掘机）为依据。

2. 劳务合同中含挖掘机是否构成违法分包？

需分两种情形分析：

情形一：劳务分包中包含挖掘机操作（合法情形）

若劳务合同内容仅为提供劳务人员（如挖掘机操作手），且分包单位具备劳务作业资质，则属于合法劳务分包。例如：

• 总包方将土方开挖的劳务作业（含操作手）分包给有资质的劳务公司；
• 合同明确约定仅提供劳务人员，不涉及设备所有权或租赁。

法律依据：
《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第十二条明确，劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的，属于违法分包。但若仅计取劳务费用，则合法。

情形二：劳务分包中实际包含设备租赁或工程承包（违法情形）

若劳务合同中隐含设备租赁或工程承包内容，则可能构成违法分包。例如：

• 分包单位以劳务名义承包土方工程，实际提供挖掘机并自行组织施工；
• 合同未区分劳务费用与设备费用，或分包单位无相应工程资质。

风险点：
此类操作可能被认定为“以劳务分包为名行工程分包之实”，尤其当分包单位不具备土方工程资质时，属于违法分包。

3. 实务建议

• 合同条款明确化：在劳务合同中清晰约定“仅提供劳务人员，不涉及设备所有权或租赁”，并附操作手名单及资质证明；
• 资质审查严格化：确保分包单位具备劳务作业资质，避免与无资质个人或单位合作；
• 费用分离透明化：劳务费用与设备费用（如需租赁）应分别列明，避免混同；
• 备案与同意程序：若合同涉及分包，需按总包合同约定或法律规定取得建设单位书面同意，并办理备案手续。

4. 法律后果提示

若被认定为违法分包，可能面临：

• 行政处罚：住建部门可责令改正，没收违法所得，并处工程合同价款0.5%-1%的罚款；
• 民事责任：总包方需对分包工程的质量、安全承担连带责任；
• 信用惩戒：违法分包行为将记入单位信用档案，影响后续投标资格。

总结：劳务合同中含挖掘机是否违法，核心在于合同性质（劳务分包 vs 工程分包）及资质是否合规。建议签订合同时严格区分劳务与设备内容，并确保分包单位资质符合要求。如有进一步疑问，可直接向我咨询具体合同条款或案例。