上游工程款未结算到位，并不直接影响下游拒不支付劳动报酬罪的成立与否，但可能作为量刑或情节考量的因素之一。以下从不同角度进行详细分析：
一、拒不支付劳动报酬罪的构成要件
拒不支付劳动报酬罪，是指以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬，数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付的行为。其构成要件主要包括：
- 主观方面：故意，即明知应当支付劳动报酬而拒不支付。
- 客观方面：实施了逃避支付或拒不支付劳动报酬的行为，且数额较大，经政府有关部门责令支付仍不支付。
- 主体：一般主体，包括用人单位和自然人。
- 客体：劳动者的合法权益，特别是获取劳动报酬的权利。
二、上游工程款未结算到位的影响
不影响定罪：
- 上游工程款未结算到位，并不直接构成下游拒不支付劳动报酬罪的免责事由。因为拒不支付劳动报酬罪关注的是下游单位或个人是否有能力支付而拒不支付，以及是否实施了逃避支付的行为。
- 即使上游工程款未结算，下游单位或个人仍应通过合法途径（如协商、诉讼等）解决资金问题，而不是直接拒不支付劳动者报酬。
可能影响量刑或情节：
- 在量刑时，法院可能会考虑下游单位或个人拒不支付劳动报酬的原因，包括上游工程款未结算等外部因素。如果下游单位或个人确实因上游未结算而面临资金困难，且能够证明其并非故意拒不支付，法院可能会在量刑时予以酌情考虑。
- 然而，这种考虑并不意味着可以免除刑事责任。如果下游单位或个人有能力支付而拒不支付，或者实施了逃避支付的行为，仍可能构成拒不支付劳动报酬罪。
三、法律建议
对于下游单位或个人：
- 应积极与上游单位沟通，争取尽快结算工程款，以解决资金问题。
- 如确实无法及时结算，应与劳动者协商延期支付或分期支付，并签订书面协议，避免引发劳动纠纷。
- 切勿采取逃避支付或拒不支付的行为，以免触犯刑法。
对于劳动者：
- 如遇到下游单位或个人拒不支付劳动报酬的情况，应及时向当地劳动监察部门投诉或申请劳动仲裁。
- 如情况严重，涉嫌犯罪的，可以向公安机关报案，要求追究下游单位或个人的刑事责任。
四、可能法律后果
- 如果下游单位或个人构成拒不支付劳动报酬罪，将面临刑事处罚，包括有期徒刑、拘役或罚金等。
- 同时，下游单位或个人还需承担民事责任，即支付拖欠的劳动报酬及可能产生的赔偿金等。
总结来说，上游工程款未结算到位并不直接影响下游拒不支付劳动报酬罪的成立，但可能作为量刑或情节考量的因素。下游单位或个人应积极应对资金问题，避免触犯刑法；劳动者则应及时维护自己的合法权益。如有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请直接向我咨询。