在建设工程合同中，承包人明确不参与暂估价投标的情形，通常涉及合同条款的约定、承包人的选择权以及相关法律法规的遵循。以下是对此问题的详细分析：

1. 合同条款的明确约定：

   • 在建设工程合同中，双方可以明确约定暂估价项目的招标方式、参与主体等。如果合同中明确规定了承包人不参与暂估价投标，那么这一约定即具有法律效力，双方应遵守。
   • 例如，合同中可能规定：“暂估价项目由发包人单独组织招标，承包人不参与投标。”这样的条款直接明确了承包人的不参与权。

2. 承包人的选择权：

   • 承包人作为合同的一方，有权根据自身的经营策略、资源状况等因素，选择是否参与暂估价投标。
   • 如果承包人认为参与暂估价投标不符合其利益，或者由于其他原因（如资源不足、技术限制等）无法参与，其可以明确表示不参与。
   • 这种情况下，承包人的不参与行为是基于其自主选择权，且通常不会违反法律法规或合同约定（除非合同中有相反规定）。

3. 法律法规的遵循：

   • 在建设工程领域，相关法律法规对招标投标活动有明确规定。然而，这些规定主要关注的是招标投标的程序、公平性、透明度等方面，并不直接规定承包人必须参与暂估价投标。
   • 因此，在法律法规没有明确要求的情况下，承包人有权选择不参与暂估价投标。当然，如果法律法规或地方性规章有特殊规定（如某些特定项目必须由承包人参与投标），则承包人需遵守这些规定。

4. 实际案例与行业惯例：

   • 在实际工程中，存在承包人不参与暂估价投标的情况。这可能是由于发包人希望引入更多竞争、降低造价，或者由于承包人自身原因（如专注于主体工程施工，对暂估价项目不感兴趣）等。
   • 行业惯例也表明，承包人是否参与暂估价投标并非强制要求，而是根据双方协商和合同约定来确定。

法律建议：

• 对于发包人而言，如果希望承包人参与暂估价投标，应在合同中明确约定，并设定相应的激励或约束机制。
• 对于承包人而言，如果选择不参与暂估价投标，应确保这一选择不会违反合同约定或法律法规，并提前与发包人进行沟通协商，以避免后续纠纷。
• 双方在签订合同时，应充分考虑暂估价项目的特点、市场状况、双方利益等因素，合理约定暂估价项目的招标方式、参与主体等条款。

可能后果：

• 如果承包人未经发包人同意擅自不参与暂估价投标，且合同中有相关约定，则可能构成违约行为，需承担相应的违约责任。
• 如果发包人因承包人不参与暂估价投标而遭受损失（如造价上升、工期延误等），且能够证明这一损失与承包人的不参与行为有因果关系，则发包人有权要求承包人进行赔偿。

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