关于非法经营同类营业罪中“利用职务便利”的认定，可以明确以下几点核心结论：

1. “利用职务便利”的定义与范围

   • 定义：利用职务便利，指的是国有公司、企业的董事、经理利用自己在公司、企业中担任的职务所形成的便利条件，包括直接利用职权决定、批准、授意等行为，以及利用职权或地位形成的便利条件间接影响他人决策。
   • 范围：这种便利条件不仅限于直接的职权行使，还包括因执行职务而获取的经营信息、客户资源、业务渠道等。例如，国有公司的董事利用自己掌握的公司商业秘密或客户资源，为他人或自己经营同类营业提供便利。

2. “利用职务便利”的具体表现

   • 直接利用职权：如国有公司的经理直接利用自己的审批权，为他人或自己经营同类营业提供方便，如批准采购、销售等合同。
   • 间接利用职权或地位：如国有公司的董事利用自己在公司中的地位和影响力，通过其他员工或合作伙伴为他人或自己经营同类营业提供便利。
   • 利用经营信息、客户资源等：如国有公司的董事利用自己掌握的公司商业秘密、客户资源或业务渠道，为他人或自己经营同类营业提供支持。

3. “利用职务便利”与犯罪构成的关系

   • 主观要件：行为人必须具有故意为之的心态，且目的是获取非法利益。明知自己的行为会损害国有公司、企业的利益，仍积极实施并希望这种结果发生。
   • 客观要件：行为人必须实际利用了职务上的便利条件，实施了经营与其所任职公司、企业同类的营业的行为，并获取了非法利益，且数额巨大。这是区分罪与非罪的重要界限。

4. “利用职务便利”的认定难点与实例分析

   • 难点：在于如何准确判断行为人是否利用了职务上的便利条件，以及这种便利条件是否与其经营同类营业的行为存在直接关联。
   • 实例分析：假设某国有公司的董事，利用自己掌握的公司商业秘密和客户资源，私下成立了一家与该公司经营同类业务的公司，并从中获取了巨额利润。在这个案例中，该董事的行为就明显构成了利用职务便利经营同类营业罪。

5. 法律后果与辩护要点

   • 法律后果：根据《中华人民共和国刑法》第一百六十五条的规定，非法经营同类营业罪一旦成立，行为人将面临三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的处罚；数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
   • 辩护要点：在辩护过程中，可以重点围绕行为人是否利用了职务便利、是否实施了经营同类营业的行为、是否获取了非法利益以及数额是否巨大等要点进行辩护。同时，也可以从行为人的主观恶性、社会危害程度等方面进行综合考量，争取从轻或减轻处罚。

总结与建议： 非法经营同类营业罪中的“利用职务便利”是一个复杂而关键的概念，需要综合考虑行为人的职务、行为方式、获取的利益等多个方面进行认定。如果你或你身边的人涉嫌此类犯罪，建议及时向我咨询，以便根据具体情况制定合适的辩护策略。