刑法385和388的区别-孙燕青律师|法行宝
2025-12-31 刑事辩护

结论前置:《刑法》第三百八十五条与第三百八十八条均涉及国家工作人员利用职务之便非法收受财物的行为,但二者在利用职务便利的方式、谋取利益的性质要求以及行为结构上存在显著差异。

一、利用职务便利的方式不同

  1. 第三百八十五条(受贿罪):

    • 直接利用:国家工作人员直接利用本人职务上的便利,即利用自己职务范围内的权力进行权钱交易。例如,某税务局局长利用其审批税收减免的权力,直接向企业索取财物或非法收受企业财物,并为其谋取税收减免的利益。
  2. 第三百八十八条(斡旋受贿犯罪):

    • 间接利用:国家工作人员利用本人职权或地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员的职务行为来实现请托人的利益。这种利用是非直接的,且涉及多方主体。例如,某市长的秘书利用市长的影响力,通过其他部门负责人的职务行为,为请托人谋取不正当利益,并索取或收受财物。

二、为他人谋取利益的性质要求不同

  1. 第三百八十五条(受贿罪):

    • 利益性质不限:只需为他人谋取利益,无论该利益是否正当,均可构成受贿罪。例如,国家工作人员收受他人财物后,为其谋取了合法的商业利益或个人利益,均可能构成受贿罪。
  2. 第三百八十八条(斡旋受贿犯罪):

    • 必须不正当:必须为请托人谋取不正当利益,且通常要求实际谋取了该非法利益。这里的“不正当利益”包括违反法律、法规、国家政策等规定的利益。例如,国家工作人员通过其他国家工作人员的职务行为,为请托人谋取了违规的审批、许可等不正当利益,并索取或收受财物。

三、行为结构不同

  1. 第三百八十五条(受贿罪):

    • 双方交易:行为结构相对简单直接,通常是受贿人与请托人之间的双方交易。例如,国家工作人员与请托人直接约定,收受财物后为其谋取利益。
  2. 第三百八十八条(斡旋受贿犯罪):

    • 三方主体:行为结构更为复杂,涉及请托人、利用职权地位的国家工作人员和实际办事的国家工作人员三方主体。且往往具有更大的隐蔽性和复杂性。例如,请托人通过中间人(利用职权地位的国家工作人员)找到实际办事的国家工作人员,通过其职务行为谋取不正当利益,并支付财物给中间人。

四、法律后果与量刑

  • 第三百八十五条(受贿罪):根据受贿所得数额及情节,依照《刑法》第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。具体量刑标准根据贪污数额和情节的严重程度,分别规定了三年以下有期徒刑、三年以上十年以下有期徒刑、十年以上有期徒刑或者无期徒刑等刑罚幅度。

  • 第三百八十八条(斡旋受贿犯罪):以受贿论处,即同样依照《刑法》第三百八十三条的规定处罚。但由于其涉及多方主体和更复杂的行为结构,司法实践中在量刑时可能会综合考虑更多因素,如行为人的主观恶性、社会危害性等。

总结与应用:在司法实践中,准确区分受贿罪与斡旋受贿犯罪对于正确适用法律、维护公平正义至关重要。应根据案件的具体情况,综合考虑行为人利用职务便利的方式、谋取利益的性质以及行为结构的复杂性等因素,来准确界定罪名。同时,对于国家工作人员而言,应严格遵守法律法规,不得利用职务之便谋取私利,以免触犯刑律。如果您有具体的法律问题或需要进一步的法律帮助,请直接向我咨询。