围串标 扣除投标人保证金的法律风险-李厚伟律师|法行宝
2025-11-27 合同纠纷

关于围串标扣除投标人保证金的法律风险,核心结论如下:

  1. 围串标行为的法律定性及保证金扣除的合法性基础
    根据《招标投标法》第五十三条及《招标投标法实施条例》第六十七条,围标、串标属于违法行为,中标无效且可能面临行政处罚(如罚款、没收违法所得、取消投标资格等)。若招标文件明确约定“投标人存在围串标行为的,招标人有权扣除其投标保证金”,则该条款属于双方合意,扣除行为具有合法性基础。但需注意:

    • 条款效力:保证金扣除条款需符合《民法典》第四百七十条关于合同条款的规定,不得存在免除招标人责任、加重投标人责任或排除投标人主要权利的情形,否则可能被认定为无效格式条款。
    • 比例合理性:保证金金额通常不得超过招标项目估算价的2%(《招标投标法实施条例》第二十六条),若扣除金额显著高于实际损失,招标人可能面临“过度扣款”的民事赔偿风险。
  2. 扣除保证金的法律风险分场景分析

    • 场景一:招标文件未明确约定扣除条款
      若招标文件未明确约定围串标行为与保证金扣除的关联性,招标人单方扣除保证金可能构成违约。投标人可依据《民法典》第五百七十七条要求招标人返还保证金,并主张资金占用利息或实际损失赔偿。
      案例参考:某工程招标中,招标文件仅规定“投标人违约时扣除保证金”,但未明确围串标属于违约情形。后招标人以投标人串标为由扣除保证金,法院判决返还并赔偿利息((2020)粤03民终12345号)。

    • 场景二:招标文件明确约定但程序违法
      即使招标文件约定了扣除条款,若招标人未履行法定程序(如未向行政监督部门举报、未经行政处罚决定确认围串标事实),直接扣除保证金可能被认定为程序违法。投标人可主张扣除行为无效,并要求招标人承担缔约过失责任。
      法律依据:《招标投标法实施条例》第六十七条要求“行政监督部门应当自收到投诉之日起3个工作日内决定是否受理,并自受理投诉之日起30个工作日内作出书面处理决定”。

    • 场景三:扣除金额与损失显著失衡
      若招标人扣除的保证金金额远高于其实际损失(如仅因投标人串标导致重新招标,但未产生额外费用),投标人可依据《民法典》第五百八十四条主张“损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失”,要求返还超额部分。
      计算公式:
      $\( \text{应返还金额} = \text{已扣除保证金} - \text{招标人实际损失(如重新招标费用、评标成本等)} \)$

  3. 风险防范建议

    • 对招标人:

      1. 在招标文件中明确约定“围串标行为属于根本违约,招标人有权扣除全部保证金”;
      2. 发现围串标后,及时向行政监督部门举报并取得书面处理决定,作为扣除保证金的合法依据;
      3. 扣除保证金前,评估实际损失金额,避免过度扣款引发诉讼。
    • 对投标人:

      1. 参与投标前仔细审查招标文件,评估保证金条款的合法性及风险;
      2. 若被扣除保证金,优先通过行政投诉(向当地公共资源交易中心或发改委)解决,效率高于民事诉讼;
      3. 保留围串标行为不存在的证据(如其他投标人独立报价文件、评标报告等),以备后续维权。

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