建筑工程施工发包与承包违法行为的认定主要依据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》及相关法律法规进行。以下是对违法发包、转包、挂靠和违法分包等行为的详细认定办法:
一. 违法发包行为的认定
- 发包给个人:若建设单位直接将工程发包给不具备资质的自然人,即构成违法发包。
- 发包给不具资质的单位:建设单位将工程发包给不具有相应资质等级的单位,也属于违法发包。
- 未招标或未按规定招标:依法应当招标的项目未经招标,或未按法定招标程序进行,同样构成违法发包。
- 设置不合理条件:在招投标中设置与工程实际需求无关的过高条件,限制、排斥潜在投标人,也是违法发包的一种表现。
- 肢解发包:将一个单位工程的施工分解成若干部分,分别发包给不同的施工单位,亦属于违法发包。
二. 转包行为的认定
- 全部转包:承包单位将整个工程转给其他单位或个人,即构成转包。
- 肢解后转包:承包单位将工程肢解成若干部分,分别以分包名义转包,也属于转包行为。
- 管理人员不到位:若承包单位的主要管理人员未派驻或与施工单位无劳动关系及社保关系,可认定为转包。
- 材料设备非自行采购租赁:主要建筑材料、设备等由其他单位或个人采购、租赁,也是转包的一种情形。
- 其他转包情形:包括专业作业全包、变相转包、非总承包或专业承包单位发包、无工程款收付关系以及联合体一方不转包等情形。
三. 挂靠行为的认定
- 无资质借用资质:没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程,即构成挂靠。
- 相互借用资质:有资质的施工单位之间相互借用资质,也属于挂靠行为。
- 特定情形下的挂靠:有相关证据证明属于挂靠的其他情形,同样应被认定为挂靠。
四. 违法分包行为的认定
- 分包给个人:承包单位将工程分包给自然人,即构成违法分包。
- 分包给不具资质的单位:分包给不具备相应资质的单位,也属于违法分包。
- 主体结构分包:施工总承包单位将主体结构的施工分包(钢结构工程除外),应认定为违法分包。
- 再分包:专业分包单位将非劳务作业部分再分包,或专业作业承包人再分包劳务,同样构成违法分包。
- 计取非劳务费用:专业作业承包人除劳务费外,还计取主要材料款和设备费用,也属于违法分包的一种情形。
我建议各相关单位和个人应严格遵守相关法律法规,共同维护建筑市场的秩序和公平。对于上述违法行为,任何单位和个人均有权向县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门举报。接到举报的部门应依法受理、调查、认定和处理,并及时告知举报人结果。同时,对于认定的违法行为,应依据相关法律法规进行行政处罚,以确保建筑市场的公平竞争和健康发展。