上游不构成犯罪，下游洗钱罪也可能成立。

洗钱罪的认定主要依赖于行为人是否实施了符合洗钱罪构成要件的行为，以及是否有证据证明上游犯罪事实的存在。具体来说：

1. 洗钱罪的构成要件：

   • 犯罪主体：一般主体，包括年满16周岁且具备刑事责任能力的自然人和单位。
   • 主观方面：表现为故意，即明知是上游犯罪的违法所得及其收益，而故意掩饰、隐瞒其来源和性质。
   • 客观方面：实施了掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的行为，如提供资金账户、协助将财产转换为现金等。
   • 犯罪客体：侵犯了国家关于金融活动的管理秩序、社会管理秩序以及司法机关查处犯罪的正常活动。

2. 上游犯罪与洗钱罪的关系：

   • 洗钱罪属于行为犯，只要行为人实施了刑法所规定的洗钱行为之一，即视为犯罪既遂。
   • 洗钱罪与上游犯罪紧密相关，但上游犯罪的既遂与否并不影响洗钱罪的认定。即使上游犯罪行为人由于各种原因（如在逃、尚未审结、死亡等）尚未被最终定罪判刑，只要满足以下条件，即可认定洗钱罪：有证据证明上游犯罪事实确实存在，且行为人实施了符合洗钱罪构成要件的行为。

3. 上游不构成犯罪的情况下的洗钱罪认定：

   • 如果上游行为本身不构成犯罪，但行为人明知该行为是违法所得，并实施了洗钱行为，那么仍然可以构成洗钱罪。这是因为洗钱罪的成立并不完全依赖于上游犯罪的成立，而是看行为人是否明知是违法所得并进行了掩饰、隐瞒。
   • 当然，如果上游行为根本不存在或者无法证明其存在，那么洗钱罪也就无法成立，因为洗钱罪必须建立在有违法所得需要掩饰、隐瞒的前提下。

综上所述，上游不构成犯罪，并不必然导致下游洗钱罪不成立。只要行为人明知是上游犯罪的违法所得及其收益，并实施了符合洗钱罪构成要件的行为，就可以构成洗钱罪。如果您对此类问题有进一步的疑问或需要更详细的法律咨询，请直接向我提问。