结论：股权占比最高但不是法人和董事，不一定算是实控人，是否构成实控人需结合具体情况判断。以下从不同角度进行分析：
一、实控人的法律定义与判断标准
根据《公司法》及相关司法解释，实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。不过，这一定义并未完全排除股东成为实控人的可能性。在实践中，股东即使不担任法人或董事，只要其通过股权比例、协议安排或其他方式实际支配公司行为，仍可能被认定为实控人。
二、股权占比最高对实控人认定的影响
股权比例优势：股权占比最高通常意味着在公司决策中具有较大的话语权。如果该股东能够利用其股权比例优势，在股东会或股东大会上形成有效决议，从而实际支配公司行为，那么该股东很可能被认定为实控人。
其他股东的制约：然而，股权占比最高并不必然导致实控人地位。如果其他股东通过联合或协议安排等方式，形成对最高股权股东的制约，使得最高股权股东无法单独决定公司重大事项，那么该股东可能不被认定为实控人。
三、不担任法人和董事对实控人认定的影响
法人角色：法人（通常指法定代表人）是公司对外代表行使职权的负责人。不担任法人并不意味着无法实际控制公司。实控人可以通过幕后操纵、指示法人等方式实际支配公司行为。
董事角色：董事是公司董事会的成员，负责公司的日常经营决策。不担任董事也不妨碍成为实控人。实控人可以通过控制董事会多数席位、与董事签订协议等方式，间接控制公司决策。
四、实际案例与司法实践
在司法实践中，实控人的认定往往结合多种因素进行综合判断。例如，某股东虽然不担任法人和董事，但通过其亲属或关联方担任这些职务，或者通过签订一系列协议安排，实际控制公司的人事、财务等关键部门，那么该股东很可能被认定为实控人。
五、法律建议
完善公司治理结构：为避免实控人认定纠纷，公司应完善治理结构，明确各股东、董事、法人的职责和权限，确保公司决策的透明度和公正性。
签订书面协议：股东之间或股东与其他主体之间应签订书面协议，明确各自的权利义务关系，特别是关于公司控制权的安排。
寻求专业法律意见：在涉及实控人认定等复杂法律问题时，建议寻求专业律师的法律意见，以确保公司决策的合法性和有效性。
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