结论前置：涉罪行政案件不能以移送司法机关代替行政处理。在案件不构成犯罪或虽构成犯罪但依法应免予刑事处罚，而应给予行政处罚的情况下，司法机关应将案件退回行政机关进行处理。
法律背景与依据
《行政处罚法》的相关规定：
- 根据《行政处罚法》第二十二条，违法行为构成犯罪的，行政机关必须将案件移送司法机关追究刑事责任。这一条款明确了行政机关与司法机关在案件处理上的衔接原则，即行政机关在发现违法行为可能构成犯罪时，有义务将案件移送司法机关。
- 但同时，该条款并未规定行政机关在移送案件后即完全脱离案件处理，特别是在案件不构成犯罪或虽构成犯罪但依法应免予刑事处罚的情况下，行政机关仍需承担相应的行政处罚责任。
《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》：
- 该规定进一步细化了移送程序，并明确指出，若公安机关认为没有犯罪事实或犯罪事实显著轻微不予立案的，应书面通知移送案件的行政执法机关，并退回案卷材料。
- 这意味着，在案件不构成犯罪的情况下，司法机关应将案件退回行政机关，由行政机关根据相关法律法规进行行政处罚。
刑事诉讼程序与行政处罚的衔接
- 司法机关在接到行政机关移送的涉刑案件后，会进行细致的审查。若认为案件不构成犯罪或虽构成犯罪但依法应免予刑事处罚，但根据相关法律法规应给予行政处罚的，司法机关应及时将案件退回给行政机关。
- 这一做法旨在实现刑事司法与行政执法的有效衔接，确保有罪必究、违法必罚，避免法律漏洞和执法空白。如果以移送司法机关代替行政处理，可能会导致行政处罚的缺失，从而无法全面维护社会秩序和公共利益。
移送要求与实践操作
- 在退回案件时，司法机关应附上相关证据材料和处理建议，包括案件的基本情况、调查取证的过程、不构成犯罪的理由以及建议给予的行政处罚等。这有助于行政机关快速、准确地启动行政处罚程序，提高执法效率。
- 行政机关在接收司法机关退回的案件材料后，应依据自身的职权和相关行政法规，对案件进行重新审查，并根据实际情况作出相应的行政处罚决定。
可能的法律后果
- 如果行政机关在发现违法行为可能构成犯罪后，未依法将案件移送司法机关，而是试图以行政处罚代替刑事处罚，这可能会构成行政不作为或滥用职权，从而面临法律责任。
- 同样，如果司法机关在接收案件后，未依法进行审查或未及时将案件退回行政机关进行行政处罚，也可能构成司法不作为或违法裁判，需要承担相应的法律责任。
举例说明：假设某行政机关在查处一起环境污染案件时，发现该行为可能涉嫌犯罪，于是将案件移送至司法机关。司法机关经过审查后认为，该行为虽然违法，但尚未达到犯罪的程度或虽然构成犯罪但依法应免予刑事处罚。此时，司法机关就会将案件退回给行政机关，由行政机关根据《环境保护法》等相关法律法规对当事人进行行政处罚，如罚款、责令停产整顿等。
建议：在处理涉罪行政案件时，行政机关和司法机关应严格遵循法律法规的规定和实践操作的要求，确保案件处理的合法性和公正性。如果您在处理此类案件时遇到任何法律问题，可以直接向我咨询，我会根据您的具体情况提供专业的法律建议。