当保险合同中的免责条款因未履行明确说明义务、违反法律规定或存在歧义等原因而不成立时，该保险合同本身仍然是成立的，但免责条款不产生法律效力，保险公司应当按照保险合同的约定承担赔偿责任。以下是对这一问题的详细解答：

一、保险合同的成立与免责条款的生效

保险合同的成立，通常基于双方当事人的合意，即投保人提出保险要求，保险人同意承保，并就合同的条款达成协议。而免责条款，作为保险合同中的一部分，其生效需要满足特定的条件。

二、免责条款的生效条件

根据《中华人民共和国保险法》的相关规定，保险人在订立合同时，必须对免除保险人责任的条款作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明。这包括：

1. 提示义务：保险人需要采用加粗字体、不同颜色等显著方式标记免责条款，以引起投保人的注意。
2. 明确说明义务：保险人需要详细解释免责条款的具体内容、适用范围和法律后果，确保投保人真正理解。

三、免责条款不成立的情形

如果保险人未履行上述提示和明确说明义务，或者免责条款存在以下问题，则该条款不成立：

1. 未履行提示义务：免责条款在合同中没有特殊标记，与其他条款无异，导致投保人未能注意到。
2. 未履行明确说明义务：保险人仅提及免责条款存在，但未对其内容进行详细解释，投保人未能真正理解。
3. 格式条款问题：免责条款作为格式条款的一部分，未合理提示或未按要求说明，导致投保人处于不利地位。
4. 违反法律规定：免责条款内容违反法律强制性规定或公序良俗原则，如免除保险人故意或重大过失造成的责任。
5. 存在歧义或模糊不清：条款表述有歧义，导致不同理解，且按照通常理解不足以明确其含义。

四、免责条款不成立时的法律责任

当免责条款不成立时，保险公司不能依据该条款免除赔偿责任。这是因为：

1. 保护被保险人合理期待：被保险人购买保险旨在获得经济保障，如果免责条款不成立，保险公司应当按照合同约定承担赔偿责任，以保护被保险人的合理期待。
2. 维护市场公平秩序：规范保险市场秩序，防止保险公司利用格式条款不合理免责，保护投保人权益，促进保险市场的健康发展。

五、实际案例与司法实践

在实际操作中，法院会严格审查保险公司的提示和说明义务。例如，在某车险案件中，法院认定保险公司虽列出免责条款，但签订合同时未进行特别提示和明确说明，因此条款不成立，判决保险公司赔偿。这体现了司法实践对保护投保人权益的重视。

综上所述，保险合同中的免责条款不成立时，该保险合同本身仍然是成立的，但免责条款不产生法律效力。保险公司应当按照保险合同的约定承担赔偿责任，以保护被保险人的合理期待和维护市场公平秩序。