结论：新公司成立时，老公司的股东是否可以被排除在外，这主要取决于新公司的设立方式、股东之间的协议以及相关法律法规的规定。以下从不同角度进行分析：
一、新公司设立方式的影响
发起设立：
- 如果新公司是通过发起设立的方式成立，即由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司，那么老公司的股东是否参与新公司的设立，完全取决于发起人的意愿和协商结果。
- 在这种情况下，老公司的股东可以被排除在新公司的股东之外，如果发起人决定不邀请他们参与新公司的设立。
募集设立：
- 如果新公司是通过募集设立的方式成立，即由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司，那么情况就更为复杂。
- 在这种情况下，老公司的股东如果符合新公司募集股份的条件，且愿意认购新公司的股份，那么他们有可能成为新公司的股东。但是，如果发起人或新公司有其他特定的考虑，如避免股权过于分散、保持公司控制权等，也可能通过设定特定的认购条件或限制来排除老公司的股东。
二、股东之间协议的影响
- 股东之间的协议是调整股东关系、规范公司治理的重要依据。如果老公司的股东之间或老公司股东与新公司发起人之间有明确的协议，约定了新公司设立时老公司股东的参与方式或排除条件，那么这些协议将具有法律约束力。
- 因此，在协议合法有效且不违反法律法规强制性规定的前提下，老公司的股东可以根据协议的约定被排除在新公司的股东之外。
三、相关法律法规的规定
- 在公司设立过程中，必须遵守《公司法》等相关法律法规的规定。这些法律法规对公司的设立条件、股东资格、股权转让等方面都有明确的规定。
- 如果老公司的股东被排除在新公司之外，必须确保这种排除不违反法律法规的强制性规定，如不违反股东平等原则、不损害其他股东的合法权益等。
- 例如，如果老公司的股东原本就持有与新公司业务相关的关键资源或技术，且这些资源或技术对新公司的设立和运营至关重要，那么将他们排除在外可能会违反法律法规中关于股东平等和公平竞争的原则。
四、实际操作中的建议
明确设立目的和股东结构：
- 在设立新公司之前，应明确公司的设立目的、业务范围和股东结构。这有助于确定是否需要邀请老公司的股东参与新公司的设立。
协商并签订协议：
- 如果决定邀请老公司的股东参与新公司的设立，应与他们进行充分的协商，并签订详细的股东协议。协议中应明确各方的权利义务、股权比例、分红方式等关键条款。
- 如果决定排除老公司的股东，也应与他们进行沟通，并尽可能达成共识。同时，应确保这种排除不违反法律法规的强制性规定和股东之间的公平原则。
遵守法律法规和监管要求：
- 在设立新公司的过程中，应严格遵守《公司法》等相关法律法规的规定，确保公司的设立合法合规。
- 如果涉及特定行业或领域的监管要求，如金融、医疗等，还应遵守相关行业的监管规定和政策要求。
如有更多关于公司法务、经营管理或上市方面的法律问题，欢迎直接向我咨询。