漏罪是按照数额犯还是情节犯-魏正才律师|法行宝
2026-02-04 刑事辩护

漏罪的处理并非简单地按照数额犯或情节犯来划分,而是需要区分具体情况进行判定。以下是对这一问题的详细分析:

  1. 同种数罪的情况:

    • 当漏罪与原判决的罪属于同种数罪时,并不必然实行数罪并罚。刑法中,许多同种数罪被规定为一罪的法定刑升格情节,这可能比数罪并罚更重。例如,强奸妇女、奸淫幼女多人作为法定刑升格的情节,最高可判处死刑,而若以普通强奸罪数罪并罚,则只能最高判处二十五年有期徒刑。
    • 此外,刑法分则大多数条文规定的法定刑都有几个幅度,不实行并罚完全可以做到罪刑相适应。如果实行并罚,反而可能导致罪刑不均衡。例如,盗窃罪有三个量刑幅度,主要以数额为依据。若两次分别盗窃5000元,实行数罪并罚最高只能判处六年有期徒刑,而不并罚则可能根据具体情况判处更重的刑罚。
  2. 连续犯的情况:

    • 对于新发现的漏罪属于连续犯的,也不宜实行数罪并罚。连续犯是指基于同一的或概括的犯罪故意,故意实施性质相同的数个行为,触犯同一罪名的犯罪。如行为人基于同一个犯意,在同一地点对同时在场的多人实施抢劫,或基于同一犯意在同一地点连续实施抢劫犯罪的,一般应认定为一次犯罪。
    • 之所以如此规定,是基于刑法谦抑原则,即对于连续犯,无论是判决前还是判决后发现,以一罪论处在法定刑幅度内是可以做到罪刑相适应的。
  3. 牵连犯的情况:

    • 牵连犯是指为实施某种犯罪,其手段行为或结果行为又触犯其他罪名。刑法理论一般认为,对于牵连犯应从一重处罚。如伪造国家机关公文骗取公私财物的,原则上只定诈骗一罪。
    • 对于判决宣告后新发现的漏罪属于牵连犯的,同样不宜数罪并罚,而应按照牵连犯的处理原则,从一重处罚。
  4. 异种数罪的情况:

    • 当漏罪与原判决的罪属于异种数罪时,即新发现的罪与原判决的罪性质不同,应当实行数罪并罚。这是为了不放纵犯罪分子,确保刑罚的公正性和有效性。
    • 但需要注意的是,即使属于异种数罪,如果两罪之间有牵连关系,也可能不实行数罪并罚,而是按照牵连犯的处理原则进行处罚。

法律建议:

  • 在处理漏罪问题时,应首先区分漏罪与原判决的罪是否属于同种数罪、连续犯或牵连犯。
  • 对于同种数罪与连续犯,应当以一罪论处;对于异种数罪,一般应并罚,但两罪之间有牵连关系的除外。
  • 在具体案件中,应结合刑法规定和案件事实,进行综合分析和判断,以确保刑罚的公正性和有效性。

可能后果:

  • 如果错误地处理漏罪问题,可能导致罪刑不均衡,放纵犯罪分子或过度惩罚无辜者。
  • 因此,在处理漏罪问题时,应谨慎行事,确保符合刑法规定和案件事实。

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