在施工单位起诉主张建设工程优先受偿权期间，发包人原则上不能将该在建工程出售，但存在特殊情形。以下从法律层面、实际操作层面及特殊情形进行详细分析：
一、法律层面
建设工程优先受偿权的性质：
- 建设工程优先受偿权是法定优先权，旨在保障承包人的工程款债权得以实现，维护建筑市场的正常秩序。它并非随意可转让的普通债权，而是与特定的建设工程和承包人的劳务、材料投入等紧密相连，具有人身专属性和专属性质。
- 根据《中华人民共和国民法典》第八百零七条，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除根据建设工程的性质不宜折价、拍卖外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以请求人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。但并未提及该权利可以转让，也未允许发包人在此期间出售工程。
出售行为的法律限制：
- 在施工单位起诉主张建设工程优先受偿权期间，发包人出售在建工程可能会损害承包人的优先受偿权，进而影响工程款的支付和建筑市场的秩序。因此，从法律层面讲，发包人在此期间出售工程的行为应受到严格限制。
二、实际操作层面
对承包人权益的影响：
- 如果发包人在施工单位起诉主张建设工程优先受偿权期间出售在建工程，可能会导致承包人无法顺利行使优先受偿权，进而影响其工程款的回收。这将对承包人的经营和财务状况产生不利影响。
对交易安全的影响：
- 购买在建工程的第三方可能会面临工程被折价或拍卖的风险，因为承包人的优先受偿权可能优先于第三方的购买权。这将增加交易的不确定性和风险，影响市场的稳定和交易的安全。
三、特殊情形
尽管在一般情况下，发包人在施工单位起诉主张建设工程优先受偿权期间不能出售在建工程，但也存在一些特殊情形：
经承包人同意：
- 如果承包人同意发包人出售在建工程，并且双方就工程款的支付和优先受偿权的行使等事项达成一致意见，那么发包人可以在此期间出售工程。但这种情况较为罕见，因为承包人通常不会轻易放弃其优先受偿权。
法院裁定或判决允许：
- 在某些特殊情况下，法院可能会根据案件的具体情况和法律规定，裁定或判决允许发包人出售在建工程。但这种情况需要严格的法律程序和证据支持，并且法院会充分考虑承包人的优先受偿权和其他利益相关者的权益。
四、建议与指导
对承包人的建议：
- 承包人在起诉主张建设工程优先受偿权期间，应密切关注发包人的动态，防止其出售在建工程。如果发现发包人有出售工程的迹象，应及时采取法律措施进行制止。
对发包人的建议：
- 发包人在此期间应谨慎行事，避免出售在建工程。如果确实需要出售，应事先与承包人进行充分沟通，并就工程款的支付和优先受偿权的行使等事项达成一致意见。同时，应咨询专业律师的意见，确保出售行为的合法性和合规性。
对第三方的建议：
- 如果第三方有意购买在建工程，应充分了解工程的法律状况和承包人的优先受偿权情况。在购买前，应要求发包人提供相关的法律文件和证明，确保购买的合法性和安全性。
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