政府采购兼投不兼中的法律依据-李笠律师|法行宝
2025-09-12 行政纠纷

政府采购中“兼投不兼中”的做法,在现行法律法规中并未作出明确禁止性规定,但其合规性需结合具体项目特点和实际需要来判断。以下是对此问题的详细分析:

一、法律法规未明确禁止“兼投不兼中”

  1. 《中华人民共和国标准施工招标文件》(2007版):在投标人资格中提出招标人可以设置投标人投标标段数量的要求,即“各投标人均可就上述标段中的 (具体数量)个标段投标。”。该描述虽未明确可以“兼投不兼中”,但从招标人可以限制投标人投标标段数量,可以推断出招标人也可以设置中标标段的数量。

  2. 《中华人民共和国交通运输部公路工程标准施工招标文件》(2018年版):在投标人资格要求中更进一步明确了招标人可以设置“兼投不兼中”要求,即“3.3 每个投标人最多可对 (具体数量)个标段投标”,“每个投标人允许中____个标”。

  3. 财政部国库司回复:执行政府采购法体系的招标项目,财政部国库司在回复网友提问时明确指出:“现行政府采购法律制度未对多标包兼投不兼中问题作规定,招标人及其委托的代理机构根据项目实际情况在采购文件中对此作出约定的不违反法律政策”。

二、“兼投不兼中”的合规性需结合项目特点

  1. 符合项目具体特点和实际需要:

    • 根据《国家发展改革委等部门关于严格执行招标投标法规制度进一步规范招标投标主体行为的若干意见》(发改法规规〔2022〕1117号)规定,招标文件中资质、业绩等投标人资格条件要求和评标标准应当以符合项目具体特点和满足实际需要为限度审慎设置,不得通过设置不合理条件排斥或者限制潜在投标人。
    • 《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第87号)也规定,采购人或者采购代理机构应当根据采购项目的特点和采购需求编制招标文件。
  2. 避免不合理条件限制或排斥潜在投标人:

    • 如果“兼投不兼中”的设置不符合项目的实际需求特点,而是通过降低项目竞争性、扩大中标人范围来达到某种目的,则涉嫌通过设置不合理条件排斥或者限制潜在投标人,这违反了《政府采购法》的相关规定。

三、“兼投不兼中”的实现方式

在招标文件中,招标人可以约定以下几种“兼投不兼中”的实现方式:

  1. 约定标段(包)评审顺序:

    • 在已评审标段被推荐为第一中标候选人的,后续标段(包)仍进行评审排名,但不再推荐为中标候选人。
    • 或者,在已评审标段被推荐为第一中标候选人的,该投标人在后续标段(包)不通过初步评审,不再进入详细评审阶段。
  2. 暂不推荐中标候选人,待所有标段(包)投标人全部排序结束后再推荐:

    • 根据投标人选择的中标标段(包)优先顺序推荐中标候选人。
    • 或者,按所有标段(包)中标总价最低原则推荐中标候选人。

四、法律建议

  1. 招标人应谨慎设置“兼投不兼中”:

    • 在设置“兼投不兼中”时,招标人应充分考虑项目的特点和实际需要,确保该设置能够保证中标人履约能力、降低采购风险,并实现项目的顺利实施。
  2. 在招标文件中明确约定实现方式:

    • 招标人应在招标文件中明确约定“兼投不兼中”的实现方式,并规定详细操作细则,以确保招标采购活动的公平、公正和透明。
  3. 遵守相关法律法规:

    • 招标人在设置“兼投不兼中”时,应遵守相关法律法规的规定,不得通过设置不合理条件排斥或者限制潜在投标人。

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