上市公司和控股股东不可以成立合资公司。对于控股股东作出的相关决定，必须本着对公司的生产经营负责的原则来进行。成立控股股东与上市公司的合资公司，显然是对本公司的一种分流，可能会损害公司以及其他股东的利益，因此是不合法的。具体分析如下：

1. 法律法规明确禁止：

   • 《公司法》第二十一条规定，公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。
   • 《上市公司治理准则》第二十三条规定，上市公司人员应独立于控股股东。上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。控股股东高级管理人员兼任上市公司董事的，应保证有足够的时间和精力承担上市公司的工作。

2. 特殊情况下的规定：

   • 对于国资背景的上市公司而言，作为控股股东的国有集团公司的决策层和经理层高管，非经国资监管机构同意，不得兼职上市公司任何职务。这是为了保障国有资产免遭损害。

3. 实际操作中的注意事项：

   • 上市公司的控股股东在行使权利时，应严格遵守法律法规和公司章程的规定，不得利用控股地位损害公司和其他股东的利益。
   • 如果上市公司章程或相关协议对股东对外投资有限制性规定，股东应遵守这些规定，否则可能引发违约责任等问题。

综上所述，上市公司和控股股东之间不应成立合资公司，以避免可能的利益冲突和法律风险。如有其他关于公司法务的问题，欢迎随时向我咨询。