在借用资质和挂靠关系不成立的情境下，实际施工人和事实承包人存在显著的不同，主要体现在以下几个方面：

1. 定义与角色定位：

   • 实际施工人：通常指的是在借用资质或挂靠关系中，实际负责组织施工、投入资金、安排人力物力进行工程建设的主体。他们可能不具备相应的建筑施工资质，或者资质等级较低，因此选择借用有资质企业的名义进行施工。在借用资质和挂靠关系不成立的情境下，实际施工人仍然是工程建设的实际执行者，但可能面临更多的法律风险和责任。
   • 事实承包人：则更侧重于描述一种实际承担了工程承包责任的角色。在借用资质和挂靠关系不成立的情境下，事实承包人可能是指那些虽然没有名义上的承包合同，但实际上却承担了工程建设的全部或部分责任，包括资金投入、施工管理、质量保证等。他们可能是基于与发包人的口头协议、事实行为或其他非书面形式而承担了承包责任。

2. 法律关系与责任承担：

   • 实际施工人：在借用资质和挂靠关系中，实际施工人往往与被借用资质的企业之间存在一种复杂的法律关系。他们可能需要向被借用资质的企业支付管理费，并承担因工程质量、安全等问题而产生的法律责任。在借用资质和挂靠关系不成立的情境下，实际施工人可能面临更大的法律风险，因为他们可能无法依据借用资质或挂靠关系来主张自己的权益，而需要直接承担施工过程中的所有责任。
   • 事实承包人：由于事实承包人可能没有名义上的承包合同，他们的法律关系可能更加模糊和复杂。他们可能需要通过事实行为、行业惯例或其他证据来证明自己的承包地位，并承担相应的法律责任。在借用资质和挂靠关系不成立的情境下，事实承包人可能需要更加积极地收集证据，以证明自己的权益和责任范围。

3. 权益保护与风险防范：

   • 实际施工人：为了保护自己的权益，实际施工人应该尽量避免借用资质或挂靠等违法行为，而是选择合法合规的承包方式。同时，他们应该与发包人或被借用资质的企业签订明确的合同，明确双方的权利义务和责任分担。在施工过程中，实际施工人应该加强施工管理，确保工程质量和安全，以减少法律风险和责任。
   • 事实承包人：对于事实承包人来说，由于他们的法律关系可能更加模糊和复杂，因此更需要加强证据收集和保存工作。他们应该尽可能收集与工程建设相关的所有证据，包括施工记录、材料采购凭证、与发包人的沟通记录等，以证明自己的承包地位和责任范围。同时，事实承包人也应该积极与发包人沟通协商，明确双方的权利义务和责任分担，以减少纠纷和法律风险。

举例说明：

假设有一个工程项目，发包人通过招标方式选择了一家有资质的建筑施工企业作为承包人。然而，在实际施工过程中，该企业并未亲自进行施工，而是将工程转包给了一个不具备相应资质的实际施工人。同时，由于某种原因（如合同未签订、合同无效等），这种转包关系并未得到法律认可，即借用资质和挂靠关系不成立。

• 在这个例子中，实际施工人就是实际负责组织施工、投入资金、安排人力物力进行工程建设的主体。他们可能面临因工程质量、安全等问题而产生的法律责任，同时由于借用资质和挂靠关系不成立，他们可能无法依据这些关系来主张自己的权益。
• 如果在这个工程项目中，还有一个主体虽然没有名义上的承包合同，但实际上却承担了工程建设的全部或部分责任（如提供了部分资金、进行了部分施工管理等），那么这个主体就可以被视为事实承包人。他们可能需要通过事实行为、行业惯例或其他证据来证明自己的承包地位，并承担相应的法律责任。

总结与建议：

在借用资质和挂靠关系不成立的情境下，实际施工人和事实承包人存在显著的不同。为了保护自己的权益和减少法律风险，他们都应该选择合法合规的承包方式，并签订明确的合同来明确双方的权利义务和责任分担。同时，他们也应该加强施工管理、证据收集和保存工作，以应对可能出现的法律纠纷和风险。如果你在这方面有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请随时向我咨询。