履约保证金是否按合同金额不含税计算，需结合合同约定与法律规定综合判断，具体分以下两种情况：
合同有明确约定时，以约定为准
若合同中明确写明“履约保证金按合同金额不含税计算”（例如约定“不含税价款为100万元，按5%缴纳履约保证金”），则双方应按此履行。此时，合同条款是核心依据，只要不违反法律强制性规定（如保证金比例过高导致显失公平），法院通常会认可该约定。
法律依据：根据《民法典》第465条，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应按约定履行义务。
合同无约定或约定不明时，需结合交易习惯与法律原则判断
- 若合同仅约定“按合同金额”计算，未明确是否含税：此时需结合行业惯例或双方交易习惯。例如，建筑行业通常以不含税价款为基础计算保证金（因增值税可抵扣），而零售行业可能以含税总价计算。若无法证明惯例，可能按合同总金额（含税）计算。
- 若合同未约定保证金比例或计算方式：根据《民法典》第586条，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保，但未强制要求保证金必须按含税或不含税计算。此时，双方可协商补充约定，或参考类似交易的通常做法。
实务建议：
- 签订合同时，务必明确保证金计算基数（如“按不含税价款100万元的5%计算”），避免歧义；
- 若合同已签订但未明确，可与对方协商补充协议，或通过邮件、聊天记录等固定双方对计算方式的理解；
- 若发生争议，需收集行业惯例证据（如行业协会文件、同类合同样本）或双方过往交易记录，以支持己方主张。
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