非法经营同类营业罪并不要求行为人必须成立公司。以下是对这一问题的详细解析：

一、法律定义与构成要件

根据《中华人民共和国刑法》第一百六十五条的规定，非法经营同类营业罪是指国有公司、企业的董事、监事、高级管理人员，利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的行为。从这一定义可以看出，构成此罪的关键在于行为人是否利用了职务便利，是否经营了与所任职公司同类的营业，并获取了非法利益，而并不要求行为人必须成立公司。

二、经营行为的多样性

经营同类营业的行为可以是直接的，也可以是间接的。直接经营，如行为人自己设立公司从事同类业务；间接经营，则可能通过亲友、关联公司等名义进行经营。例如，在宋某非法经营同类营业案中，宋某作为国有公司的副总经理，利用职务便利注册成立另一公司，经营与所任职公司同类的业务，这属于直接经营。而在刘某非法经营同类营业案中，刘某以他人代持股份形式成立公司，并利用职务便利让该公司与所任职公司签订协议，实际上由所任职公司提供服务，刘某通过该公司非法占有费用，这则属于间接经营。这两种情况都构成了非法经营同类营业罪，但并未要求行为人必须成立公司作为直接的经营主体。

三、非法利益的获取

无论行为人是否成立公司，只要其通过经营同类营业的行为获取了非法利益，且数额巨大，就可能构成非法经营同类营业罪。非法利益可以表现为多种形式，如利润、收入、佣金、回扣等。在判断行为人是否构成犯罪时，非法利益的获取是一个重要的考量因素。

四、实际案例分析

从实际案例来看，非法经营同类营业罪的构成也并不依赖于行为人是否成立公司。例如，在李某非法经营同类营业案中，李某作为公司总经理，利用职务便利，个人出资与他人合伙借用其他公司资质，从药品生产商进货后销售给所任职公司，非法获利。这一案例中，李某并未成立新的公司，而是通过借用其他公司资质的方式进行经营，但仍然构成了非法经营同类营业罪。

五、法律后果与警示

犯非法经营同类营业罪的，根据情节轻重，可处有期徒刑、拘役，并处罚金或没收财产。同时，犯罪所得应予以追缴或责令退赔。这些法律后果警示我们，国有公司、企业的管理人员必须严格遵守法律和职业道德，不得利用职务之便谋取私利，损害公司和国家利益。否则，必将受到法律的严惩。

综上所述，非法经营同类营业罪并不要求行为人必须成立公司。只要行为人利用了职务便利，经营了与所任职公司同类的营业，并获取了非法利益，数额巨大，就可能构成此罪。如果您或您身边的人涉及此类问题，欢迎直接向我咨询，我将根据具体情况提供专业的法律意见。