承诺给予不能确定能否上市的公司的股份，在特定条件下，可能构成承诺型行贿罪。以下是对此问题的详细分析：
一、承诺型行贿罪的基本构成
承诺型行贿罪，通常指的是行贿人向国家工作人员承诺给予某种利益（如财物、股份等），以换取国家工作人员利用职务上的便利为其谋取不正当利益的行为。这种犯罪的核心在于“承诺”与“谋取不正当利益”之间的关联。
二、股份作为行贿对象的特殊性
股份的价值不确定性：
- 股份的价值受公司经营状况、市场环境、政策变化等多种因素影响，具有不确定性。
- 在公司未上市前，股份的流动性较差，难以直接评估其市场价值。
承诺给予股份的实质：
- 承诺给予股份，实际上是一种对未来利益的承诺，其兑现依赖于公司未来的发展状况。
- 如果行贿人承诺给予的股份在公司上市后具有显著增值潜力，那么这种承诺就可能被视为一种具有经济价值的利益。
三、构成承诺型行贿罪的条件
行贿对象为国家工作人员：
- 承诺型行贿罪的行贿对象必须是国家工作人员，包括国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员，以及国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员等。
承诺给予股份具有经济价值：
- 尽管股份的价值具有不确定性，但如果行贿人承诺给予的股份在公司上市后具有显著增值潜力，且这种增值是可预期的，那么这种承诺就可能被视为具有经济价值的利益。
- 判断股份是否具有经济价值，需要综合考虑公司的经营状况、市场前景、行业地位等因素。
以谋取不正当利益为目的：
- 行贿人承诺给予股份的目的是为了换取国家工作人员利用职务上的便利为其谋取不正当利益。
- 不正当利益包括但不限于违反法律、法规、规章、政策规定的利益，以及要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件等。
承诺与谋取不正当利益之间存在关联：
- 行贿人的承诺与国家工作人员为其谋取不正当利益之间必须存在直接的关联。
- 即国家工作人员明知行贿人承诺给予股份，并利用职务上的便利为其谋取不正当利益。
四、具体案例分析
- 案例一：如果行贿人承诺给予国家工作人员某未上市公司的股份，且该公司具有明确的上市计划和良好的市场前景，行贿人以此为条件要求国家工作人员为其谋取不正当利益，那么这种行为就可能构成承诺型行贿罪。
- 案例二：如果行贿人虽然承诺给予国家工作人员某未上市公司的股份，但该公司上市前景不明朗，且行贿人并未以此为条件要求国家工作人员为其谋取不正当利益，那么这种行为可能不构成承诺型行贿罪。
五、法律建议
对于行贿人：
- 应避免以任何形式向国家工作人员承诺给予利益，包括股份等具有经济价值的利益。
- 如果确实需要与国家工作人员进行业务往来或合作，应确保合作内容合法合规，不涉及任何不正当利益的交换。
对于国家工作人员：
- 应严格遵守廉洁自律规定，拒绝任何形式的贿赂和利益输送。
- 如果发现有人试图以股份等利益进行行贿，应立即向相关部门报告并配合调查。
对于公司：
- 应建立健全内部合规制度，加强对员工的教育和管理，防止员工利用公司资源进行行贿等违法行为。
- 如果发现员工存在行贿行为，应立即采取措施予以制止并报告相关部门。
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