承包人破产情形下 实际施工人的取回权-隋煊平律师|法行宝
2025-09-08 公司事务

在承包人破产的情形下,实际施工人并不直接享有取回权,但可通过特定途径主张权利,具体分析如下:

一、实际施工人不直接享有取回权

取回权,是指财产权利人主张不将相关财产纳入破产财产的权利。在承包人破产的情境中,工程款通常会被纳入破产财产进行分配。实际施工人并不能直接主张对工程款的取回权,因为工程款在法律上往往被视为承包人的财产(或债权),在承包人破产时,需按照破产程序进行分配。

二、实际施工人可通过申报债权参与分配

  1. 申报债权:实际施工人可以作为债权人,向破产管理人申报债权,要求按照破产程序参与工程款的分配。但这种方式下,实际施工人能拿回的工程款比例是不确定的,取决于破产财产的总额和其他债权人的债权情况。

  2. 法律依据与风险:

    • 依据《企业破产法》的相关规定,债权人需在规定期限内申报债权,否则可能丧失参与分配的权利。
    • 风险在于,由于破产财产可能不足以清偿所有债务,实际施工人可能无法全额收回工程款。

三、实际施工人可依据司法解释直接向发包人主张权利

  1. 法律依据:根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条的规定,实际施工人可以以发包人为被告主张权利,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

  2. 实践应用:

    • 这一规定为实际施工人提供了特殊的救济途径,使其能够突破合同相对性,直接要求发包人在一定范围内承担支付责任。
    • 在实践中,北京市第一中级人民法院和北京市高级人民法院已按照这一观点作出判决,切实维护了实际施工人的合法权益。
  3. 理由阐释:

    • 司法解释旨在为实际施工人提供特殊救济,因为实际施工人的物化成果由发包人享有。
    • 如果工程款归入承包人破产财产,没有实际施工的承包人可能取得全部工程款,而实际施工人在申报债权后能拿回多大比例的工程款并不确定,这有违实质公平。
    • 发包人向实际施工人支付工程价款,不构成个别清偿,因为实际施工人对工程投入了资金、人力等成本,理应获得相应的金钱对价。

四、建议与风险提示

  1. 及时行动:实际施工人在得知承包人破产的消息后,应及时向破产管理人申报债权,并考虑依据司法解释直接向发包人主张权利。

  2. 证据收集:在实际操作过程中,实际施工人应收集并保存好与工程相关的所有证据,包括但不限于施工合同、工程款支付凭证、工程验收报告等,以备在主张权利时使用。

  3. 法律咨询:由于破产程序和建设工程施工合同纠纷均涉及复杂的法律问题,实际施工人在主张权利过程中遇到任何疑问或困难,都可以直接向我咨询,我会根据具体情况提供专业的法律建议。