已在新三板上市，并不构成擅自发行股票罪。以下从不同角度对此问题进行详细分析：

一、擅自发行股票罪的构成要件

擅自发行股票罪，是指未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。其构成要件主要包括：

1. 主体要件：一般主体，即达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人或单位。
2. 主观要件：故意，即明知未经批准而擅自发行股票。
3. 客体要件：国家对证券市场的管理秩序。
4. 客观要件：未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，且数额巨大、后果严重或者有其他严重情节。

二、新三板上市的性质

新三板，即全国中小企业股份转让系统，是经国务院批准设立的全国性证券交易场所，主要为创新型、创业型、成长型中小微企业提供股份公开转让、融资及相关服务。企业在新三板上市，意味着其股份可以在该平台上进行公开转让，但这一过程是受到严格监管的，包括上市前的审核、上市后的信息披露等。

三、新三板上市与擅自发行股票罪的区别

1. 合法性：新三板上市是经过国家相关部门批准和监管的合法行为，而擅自发行股票罪则是未经批准的非法行为。
2. 监管环境：新三板上市企业需要遵守严格的监管规定，包括信息披露、财务报告等，而擅自发行股票则往往缺乏这样的监管。
3. 目的与后果：新三板上市的目的是为了企业融资和发展，且受到法律保护；而擅自发行股票则可能损害投资者利益，破坏市场秩序，因此受到法律的严厉打击。

四、可能构成擅自发行股票罪的情形

虽然新三板上市本身不构成擅自发行股票罪，但如果在上市过程中或上市后存在以下情形，则可能涉及该罪：

1. 未经批准擅自扩大发行规模：如果企业在未获得额外批准的情况下，擅自扩大股份发行规模，可能构成擅自发行股票。
2. 虚假陈述或误导投资者：如果企业在信息披露过程中存在虚假陈述或误导投资者的行为，且情节严重，也可能涉及相关犯罪。
3. 其他严重违反监管规定的行为：如操纵市场、内幕交易等，虽然这些行为不直接构成擅自发行股票罪，但可能与其他犯罪行为并存。

五、法律建议

1. 遵守监管规定：企业在新三板上市过程中，应严格遵守相关监管规定，确保所有行为的合法性。
2. 加强信息披露：企业应真实、准确、完整地披露信息，避免虚假陈述或误导投资者。
3. 寻求专业法律意见：在涉及股份发行、融资等复杂法律问题时，企业应寻求专业法律意见，以确保行为的合法性。

总结来看，已在新三板上市并不构成擅自发行股票罪。但企业在上市过程中和上市后仍需遵守相关法律法规和监管规定，以确保行为的合法性。如有任何法律疑问或需要进一步的法律帮助，请直接向我咨询。