刑法第238条第二款后半句 观点展示-南辉律师|法行宝
2025-08-08 刑事辩护

针对《刑法》第238条第二款后半句的理解,即“使用暴力致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚”,以下是我的观点展示:

  1. 法律拟制与注意规定的辨析:

    • 法律拟制说认为,此条款将非法拘禁中使用暴力致人死亡的情形,无论行为人主观上是否有杀人故意,均拟制为故意杀人罪。这种观点基于法益保护的需要,认为非法拘禁中的暴力行为导致死亡结果,其法益侵害性与故意杀人罪相当,因此应定故意杀人罪。
    • 注意规定说则认为,此条款仅是对法官的提醒,指出在非法拘禁中使用暴力致人伤残、死亡时,应根据实际情况,依照故意伤害罪或故意杀人罪定罪。即,若行为人具有伤害故意,则定故意伤害罪;若具有杀人故意,则定故意杀人罪。
  2. 观点分析:

    • 我倾向于注意规定说。因为法律拟制会改变行为的法律性质,将原本不符合某罪名构成要件的行为,因其特殊性而视为符合。但在非法拘禁中使用暴力致人死亡的情形中,行为人的主观故意和客观行为样态差异较大,不能一概而论。若行为人仅具有伤害故意,而因过失导致被害人死亡,将其定为故意杀人罪,则存在客观归罪之嫌。
    • 此外,从立法技术上看,该条款并未明确表明“致人伤残、死亡”与“故意伤害罪、故意杀人罪”之间存在一一对应关系。相反,它更像是一个复合选择关系,即根据行为人的主观心态和客观行为,选择适用的罪名。
  3. 实践应用:

    • 在具体案件中,应仔细分析行为人的主观心态和客观行为。若行为人使用未超出非法拘禁本身的暴力,过失导致被害人重伤、死亡,则应以非法拘禁罪的结果加重犯论处。
    • 若行为人基于伤害故意,使用超出非法拘禁本身的暴力,致人伤残或死亡,则应以故意伤害罪论处。此时,即使死亡结果发生,也应根据行为人的伤害故意和客观行为,定为故意伤害罪(致人死亡)。
    • 若行为人出于直接或间接杀人故意,使用超出非法拘禁本身的暴力,致人死亡,则应以故意杀人罪论处。

综上所述,《刑法》第238条第二款后半句应理解为注意规定,即根据行为人的主观心态和客观行为,选择适用的罪名。在实践中,应仔细分析案件的具体情况,确保定罪准确、公正。