结论：出轨方不离婚，向小三索要五万“放过他”的行为，是否犯法需分情况讨论，一般不直接构成犯罪，但可能涉及民事纠纷或违反道德规范；若存在敲诈勒索等情形，则可能触犯刑法。
分析如下：
一般情况下的法律性质：
- 在婚姻关系中，出轨行为本身并不直接构成犯罪，它主要违反的是婚姻中的忠诚义务，这是道德层面的要求，而非法律强制规定的义务（除了重婚等特定情形）。
- 出轨方不离婚，而向小三索要财物以“放过他”，这种行为在法律上通常不被视为犯罪，除非存在特定的违法情形。它更多可能被视为一种道德上的谴责行为，或者双方之间的民事纠纷。
可能涉及的违法情形：
- 敲诈勒索：如果出轨方以威胁、恐吓等手段，迫使小三支付五万元，且这种威胁或恐吓达到了使小三产生恐惧心理并因此支付财物的程度，那么出轨方的行为可能构成敲诈勒索罪。根据《中华人民共和国刑法》的相关规定，敲诈勒索公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。
- 侵犯财产权益：如果出轨方在婚姻关系存续期间，将夫妻共同财产赠与小三，并试图通过索要五万元来“弥补”或“掩盖”这一行为，那么这可能涉及侵犯另一方的财产权益。在这种情况下，另一方可以依法起诉小三，要求其返还受赠的财产。但这一行为本身并不直接构成犯罪，而是属于民事纠纷范畴。
道德层面的考量：
- 无论法律如何规定，出轨行为本身都是不道德的，它破坏了婚姻关系的稳定性和信任基础。向小三索要财物以“放过他”的行为，更是对道德规范的进一步践踏，可能引发社会舆论的谴责。
建议：
- 出轨方应认识到自己的错误行为对婚姻和家庭造成的伤害，并努力修复与配偶的关系，而不是通过向小三索要财物来解决问题。
- 如果出轨方确实存在违法行为（如敲诈勒索），应立即停止这种行为，并考虑向相关部门自首或寻求法律帮助，以减轻可能的法律后果。
- 配偶在发现出轨行为后，应保持冷静和理智，通过合法途径维护自己的权益，如起诉离婚、要求损害赔偿等。
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