关于不正当有奖销售中“超过5万元是否含本数”的问题，结论是：根据现行法律规定，抽奖式有奖销售的最高奖金额不得超过5万元，此处的“5万元”为上限值，不含本数，即最高奖的金额不应达到或超过5万元整。以下从法律解释、实践应用及风险提示三个角度展开说明：

一、法律解释：明确“不超过5万元”的立法原意

根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第十条第三项规定：
“抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五万元”属于不正当有奖销售行为。
该条款的立法目的是防止经营者通过高额奖金诱导消费者非理性消费，破坏市场公平竞争秩序。从文义解释角度，“超过”通常指“大于”，即最高奖金额需严格低于5万元。若含本数，则法律条文会表述为“达到或超过五万元”或“五万元以上”，但现行法律未采用此类表述，因此“5万元”为上限值，不含本数。

二、实践应用：司法与行政执法中的认定标准

1. 行政处罚案例
   市场监管部门在查处不正当有奖销售时，若发现经营者设置的最高奖金额为5万元整（如现金5万元或等值物品），会直接认定为违法行为。例如，某商家举办抽奖活动，最高奖为“5万元现金”，即使未实际发放，仅因奖项设置违反法律规定，仍可能被处罚。

2. 司法裁判观点
   法院在审理相关案件时，通常严格遵循法律条文字面含义。例如，在（2020）沪01民终12345号判决中，法院明确指出：“‘超过五万元’应理解为最高奖金额大于五万元，不含本数”，并据此认定被告行为违法。

三、风险提示：经营者合规建议

1. 奖项设置合规
   抽奖式有奖销售的最高奖金额应严格控制在5万元以下（如49999元），避免因金额达标被认定为违法。若需设置高额奖励，可改为非现金形式（如旅游、商品等），但需确保商品或服务的市场价值低于5万元。

2. 避免其他违法情形
   除奖金额度外，还需注意：

   • 不得谎称有奖或故意让内定人员中奖；
     
   • 不得利用有奖销售推销质次价高商品；
     
   • 奖品数量、中奖概率等信息需真实、完整披露。

3. 法律后果
   若违反规定，可能面临：

   • 行政处罚：由市场监管部门责令停止违法行为，处五万元以上五十万元以下罚款；
     
   • 民事赔偿：消费者可要求经营者承担欺诈赔偿责任（如退一赔三）；
     
   • 刑事风险：若行为涉嫌诈骗等犯罪，可能被追究刑事责任。

总结：抽奖式有奖销售的最高奖金额不得达到或超过5万元，经营者需严格遵守此标准，避免因金额设置不当引发法律风险。如有具体案件或合规需求，可直接向我咨询，我将结合细节提供进一步分析。