不能犯在刑法中通常指的是行为人基于某种错误认识而实施了不可能实现犯罪目的的行为，关于不能犯是否有罪，需分情况讨论：

1. 绝对不能犯与相对不能犯的区分

   • 绝对不能犯：指的是行为人使用了按其客观性质根本不能实现犯罪意图的工具或方法。例如，误将白糖当作砒霜去杀人，由于白糖本身不具有毒性，因此这种行为从根本上不可能实现犯罪结果，没有侵害法益的危险性。在传统刑法理论中，绝对不能犯一般不认定为犯罪。
   • 相对不能犯：则是指行为人所指向的对象在行为时并不存在，或因某种属性而不能达到既遂，但使用正确的方法或工具有可能实现犯罪目的。例如，使用没有装子弹的枪支射杀他人，虽然此次射击未能造成危害结果，但从一般情况看，使用装子弹的枪支射杀他人是有可能实现犯罪目的的，因此相对不能犯可能构成犯罪未遂。

2. 现代刑法主流趋势下的判断

   • 现代刑法更注重行为对法益的侵害危险性判断。如果行为客观上根本没有侵害法益的任何危险，即使行为人主观上有犯罪故意，也不认定为犯罪。例如，在绝对不能犯的情况下，由于行为本身不具有危险性，因此不构成犯罪。
   • 如果行为在一般人看来具有侵害法益的危险可能性，即使最终未能发生预期的危害结果，仍可能被认定为犯罪，以未遂等形态论处。这主要适用于相对不能犯的情况，其中行为虽然未能直接造成危害结果，但具有造成危害结果的现实可能性。

3. 法律规定与综合判断

   • 根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的，不追究刑事责任。这一规定也适用于不能犯的情况。即如果行为人的行为并未造成实际危害，或者其犯罪意图并未明确表现出来，且情节显著轻微，则不被视为犯罪。
   • 在具体案件中，应仔细分析行为人的犯罪意图、所使用的工具或方法、行为所指向的对象以及行为可能造成的后果等因素，以确定其行为是否构成犯罪以及构成何种形态的犯罪。例如，在判断是否构成相对不能犯时，需要考虑行为人使用的工具或方法是否具有造成危害结果的现实可能性。

举例说明：

• 假设甲误将白糖当作砒霜投放入乙的饮料中，意图杀害乙。由于白糖本身不具有毒性，因此甲的行为构成绝对不能犯，一般不认定为犯罪。
• 假设丙使用没有装子弹的枪支向丁射击，意图杀害丁。虽然此次射击未能造成危害结果，但从一般情况看，使用装子弹的枪支射杀他人是有可能实现犯罪目的的，因此丙的行为构成相对不能犯，可能构成犯罪未遂。

总结与建议： 不能犯在刑法中的罪责认定是一个复杂而细致的过程，需要综合考虑行为的性质、行为对法益侵害的危险程度、社会危害性以及刑法理论和司法实践的具体认定标准等多方面因素。如果你面临涉及不能犯的法律问题，建议直接向我咨询，我会根据你的具体情况提供专业的法律意见和辩护策略。