出售的画眉鸟飞了，不能直接认定构成犯罪，是否构成犯罪需结合具体情形判断。以下从不同角度进行分析：

一、画眉鸟的物种属性是关键

1. 若画眉鸟属于国家重点保护野生动物：

   • 根据《中华人民共和国刑法》第三百四十一条的规定，非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，构成危害珍贵、濒危野生动物罪。
   • 在此情况下，即使画眉鸟在出售过程中飞走，若出售行为本身已经完成或进入实质阶段，且出售者明知画眉鸟为国家重点保护野生动物而仍进行出售，则可能构成犯罪。

2. 若画眉鸟不属于国家重点保护野生动物：

   • 一般情况下，出售非国家重点保护野生动物的行为不构成犯罪。但需注意，若出售行为违反了地方性法规或行政规章，如未经许可擅自出售野生动物，则可能面临行政处罚。
   • 在此情况下，画眉鸟飞走并不影响出售行为本身的合法性判断，除非出售行为本身就存在违法情形。

二、出售行为的完成程度与主观意图

1. 出售行为已完成或进入实质阶段：

   • 若出售者已经与买家达成买卖合意，并完成了交付或准备交付的行为，即使画眉鸟随后飞走，出售行为仍可能被视为已完成或进入实质阶段。
   • 在此情况下，若出售的画眉鸟属于国家重点保护野生动物，则出售者可能构成犯罪。

2. 出售者主观意图的考量：

   • 法院在判断出售行为是否构成犯罪时，会考虑出售者的主观意图。若出售者明知画眉鸟为国家重点保护野生动物而仍进行出售，其主观恶意明显，更易被认定为犯罪。
   • 反之，若出售者对画眉鸟的物种属性存在误解，或不知其为国家重点保护野生动物，则可能因缺乏主观恶意而不构成犯罪。但需注意，这种误解或不知情需有合理依据，否则可能难以被法院采纳。

三、法律后果与应对建议

1. 法律后果：

   • 若构成危害珍贵、濒危野生动物罪，出售者可能面临五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的刑事处罚。
   • 若不构成犯罪，但违反了地方性法规或行政规章，出售者可能面临行政处罚，如罚款、没收违法所得等。

2. 应对建议：

   • 在出售野生动物前，务必确认其物种属性，避免出售国家重点保护野生动物。
   • 若对野生动物的物种属性存在疑问，可咨询相关部门或专业人士进行确认。
   • 若已涉嫌犯罪，应尽快向公安机关自首，并积极配合调查，争取从轻或减轻处罚。

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