借用资质的实际施工人能否直接起诉发包人-赵然律师|法行宝
2026-08-12 合同纠纷

借用资质的实际施工人一般不能直接起诉发包人,但在特定情形下可以突破合同相对性直接起诉发包人。以下从不同角度为你详细分析:

常规情形下不能直接起诉发包人

从合同相对性原则来看,借用资质的实际施工人与发包人之间并没有直接的合同关系。实际施工人是与出借资质的单位(名义上的承包人)存在合同关系,而发包人是与出借资质的单位签订的建设工程施工合同。根据合同相对性,合同的权利义务仅约束合同双方当事人,所以实际施工人通常不能突破合同相对性直接向发包人主张权利。

例如,A公司出借资质给B,B以A公司的名义与发包人C签订了建设工程施工合同。在施工过程中,实际施工人是B。如果工程出现质量问题或者工程款支付纠纷,按照合同相对性,B只能依据其与A公司之间的约定来主张权利,而不能直接起诉C要求支付工程款或者承担其他责任。

特定情形下可以直接起诉发包人

根据相关司法解释的规定,在以下特定情形下,借用资质的实际施工人可以突破合同相对性直接起诉发包人:

  1. 实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。在实际施工人仅起诉转包人或者违法分包人的情况下,如果发包人欠付转包人或者违法分包人工程价款,实际施工人可以申请将发包人追加为当事人,发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。这里虽然没有明确提及借用资质的情况,但在司法实践中,对于借用资质的实际施工人,如果符合一定条件,也可以参照此规定处理。
    • 例如,在上述例子中,如果C欠付A公司工程款,B作为实际施工人起诉A公司要求支付工程款时,可以申请追加C为当事人,C在欠付A公司工程款范围内对B承担责任。
  2. 在借用资质的实际施工人能够证明发包人明知或应知其借用资质施工的情况下。如果发包人在签订合同时就知道实际施工人是借用资质进行施工,或者根据一般的社会经验和常识应当能够推断出发包人知道实际施工人借用资质的情况,那么实际施工人可以直接起诉发包人要求支付工程款。这是因为发包人在这种情况下存在过错,破坏了正常的建筑市场秩序,应当承担相应的法律责任。
    • 比如,发包人在与出借资质的单位签订合同时,实际施工人就在现场参与谈判,并且发包人没有提出异议,这种情况下可以认定发包人明知实际施工人借用资质施工。

法律风险提示

  1. 举证责任:实际施工人如果想要突破合同相对性直接起诉发包人,需要承担相应的举证责任。例如,要证明发包人欠付工程款(在申请追加发包人为当事人的情况下),或者证明发包人明知或应知其借用资质施工。如果无法提供充分的证据,可能会面临败诉的风险。
  2. 诉讼风险:直接起诉发包人可能会面临发包人的抗辩和反驳,诉讼过程可能会比较复杂和漫长。而且,如果实际施工人的施工行为存在质量问题或者其他违约行为,发包人也可能会在诉讼中提出反诉或者抗辩,要求实际施工人承担相应的责任。

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