出轨并有小孩但未离婚，并不直接构成刑事犯罪，但可能涉及民事责任及道德层面的谴责。以下从不同角度对此问题进行详细分析：
一、法律层面分析
刑事责任：
- 在我国刑法中，并没有直接规定“出轨并有小孩”为犯罪行为。出轨行为本身，除非伴随有重婚（即与他人登记结婚或以夫妻名义共同生活）等情形，否则不构成刑事犯罪。
- 如果出轨方与第三者以夫妻名义共同生活，并对外宣称是夫妻，那么可能构成重婚罪，需要承担刑事责任。但单纯的出轨并有小孩，并不足以构成重婚罪。
民事责任：
- 出轨行为可能违反夫妻间的忠诚义务，导致婚姻关系破裂。在离婚诉讼中，出轨方可能因过错行为而承担较少的财产分割份额或支付损害赔偿。
- 如果出轨方用夫妻共同财产为第三者支出大额费用或购置财产，无过错方有权要求返还这部分财产，因为这侵犯了其对夫妻共同财产的平等处理权。
二、道德层面分析
- 出轨行为违背了社会公德和婚姻伦理，对配偶、子女以及家庭关系造成极大伤害。即使法律上没有直接处罚，出轨方也会面临社会舆论的谴责和道德层面的压力。
三、建议与措施
收集证据：
- 如果发现配偶出轨并有小孩，建议先冷静处理，收集相关证据（如聊天记录、照片、视频等），以便在后续的法律程序中维护自己的权益。
法律咨询：
- 在采取任何行动之前，建议咨询专业律师，了解自己的法律权利和义务，以及可能面临的法律后果。
协商或诉讼：
- 可以尝试与配偶进行协商，看是否能够达成和解或协议离婚。如果协商无果，可以考虑通过法律途径解决，如提起离婚诉讼，并要求出轨方承担相应的民事责任。
总结与提醒：出轨并有小孩但未离婚，并不直接构成刑事犯罪，但可能涉及民事责任及道德层面的谴责。在处理此类问题时，建议保持冷静，收集证据，并咨询专业律师以维护自己的合法权益。如果有任何法律问题或需要进一步的法律建议，可以直接向我咨询。