设立分公司的法人并非分公司诉讼的必要当事人，但总公司通常需作为共同被告或第三人参与诉讼以确保责任明确。以下从不同角度详细分析：
一、分公司的法律地位与诉讼主体资格
分公司是附属于总公司的分支机构，不具有独立的法人资格。根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”这意味着分公司在经营活动中产生的法律责任，最终需由总公司承担。
同时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”分公司作为依法设立并领取营业执照的法人分支机构，属于“其他组织”，因此具有一定诉讼主体资格，可以以自己的名义参与诉讼。
二、必要诉讼人的确定原则
合同相对性原则：
- 如果合同是以分公司的名义签订，且分公司具有相应的民事行为能力（如持有营业执照并具备经营范围内的签约能力），则分公司可以作为诉讼主体参与诉讼。
- 但需注意，由于分公司不具备独立法人资格，若其财产不足以清偿债务，总公司需承担补充责任。
总公司作为共同被告或第三人：
- 在涉及分公司债务的诉讼中，原告通常会将总公司列为共同被告，以确保债权得到充分保障。
- 即使原告仅起诉分公司，法院也可能依职权追加总公司为第三人，以查明事实并明确责任承担。
三、不同情形下的必要诉讼人分析
分公司有独立签约能力的情形：
- 条件：分公司持有营业执照，且在总公司授权范围内签订合同。
- 诉讼主体：分公司可作为被告，总公司可列为共同被告或第三人。
- 法律依据：分公司虽非法人，但依法设立并领取营业执照的分支机构具有诉讼主体资格。
分公司无独立签约能力的情形：
- 条件：分公司未取得营业执照，或超越总公司授权范围签订合同。
- 诉讼主体：总公司作为被告，分公司可能因主体不适格而被驳回起诉。
- 例外情况：若合同相对人有理由相信分公司有代理权（表见代理），总公司仍需承担责任。
四、司法实践中的处理方式
追加总公司为当事人：
- 法院在审理涉及分公司案件时，通常会主动审查总公司与分公司的关系，必要时依职权追加总公司为当事人。
- 例如，在建设工程合同纠纷中，若分包方以分公司名义签订合同，法院可能要求提供总公司对分公司的授权文件。
连带责任认定：
- 根据《民法典》第一百七十八条，二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或全部连带责任人承担责任。
- 总公司与分公司之间可能存在管理疏漏或利益输送时，法院可能判决双方承担连带责任。
执行程序中的特殊处理：
- 分公司作为被执行人时，若其财产不足以清偿债务，法院可直接执行总公司的财产。
- 执行依据应明确总公司对分公司债务的责任范围，避免过度执行。
五、风险防范建议
合同签订阶段：
- 核实对方是否为合法设立的分公司，并要求提供总公司授权文件。
- 在合同中明确约定争议解决条款，包括管辖法院和责任承担方式。
履约管理阶段：
- 定期核对账目，确保资金流向清晰可追溯。
- 发现违约行为时及时采取保全措施，防止损失扩大。
纠纷处理阶段：
- 准确识别责任主体，避免因遗漏必要诉讼人而导致败诉风险。
- 积极收集证据证明总公司对分公司的管理和控制程度，影响责任划分比例。
总结：设立分公司的法人并非分公司诉讼的必要当事人，但考虑到分公司的民事责任最终由总公司承担，以及司法实践中对总公司责任的认定，总公司通常需作为共同被告或第三人参与诉讼。在处理涉及分公司的诉讼时，应全面考虑法律地位、合同相对性原则以及司法实践中的处理方式，以确保责任明确、权益得到保障。如有任何疑问或需要进一步的法律帮助，请随时向我咨询。