民法典概括条款的识别与适用-王肇逵律师|法行宝
2025-07-07 合同纠纷

民法典概括条款的识别应基于形式特征与实质功能双重标准,其适用则需遵循法律解释、制定法漏洞与概括条款具体化适用的关系等原则。

一. 概括条款的识别标准

精准界定概括条款必须遵循“形式特征+实质功能”双重标准。形式特征为不确定性、要求价值补充、不可直接涵摄以及结构上的兜底性;实质功能为接受援引、灵活适应以及授权。遵循此标准,《民法典》中存在微观层次、中观层次以及宏观层次三类概括条款。

  1. 形式特征

    • 不确定性:概括条款主要通过模糊性、需要精确化以及不确定性的语言来表述。概括条款在规范文义上具有不确定性,特别模糊、特别抽象。
    • 要求价值补充:概括条款通常具有价值开放性,只能在具体个案中运用价值权衡的方法转化为具体的规范予以适用。
    • 不可直接涵摄性:概括条款不允许直接涵摄适用,因为不具备直接涵摄的能力。
    • 结构上具有兜底性质:概括条款是与具体列举构成要件相对应的一种立法技术,可以满足法的确定性要求,也为个案正义以及未来法律发展提供了规范基础。
  2. 实质功能

    • 接受援引:概括条款在法理论以及方法论上具有重要地位,可以被法律适用者援引以处理具体案件。
    • 灵活适应:概括条款能够灵活适应社会经济的变化和发展,为法律解释和适用提供了一定的空间。
    • 授权:概括条款实质上是立法者授权法院或法官在特定情况下进行法律续造或解释的工具。

二. 概括条款的适用

  1. 法律解释方法的适用

    • 概括条款由于其不确定性,传统的法律解释方法如文义解释、体系解释、历史解释等往往难以直接适用。法官在适用概括条款时,需要运用价值权衡的方法,结合具体案件事实进行解释和适用。
  2. 制定法漏洞与概括条款具体化适用的关系

    • 需要具体化适用的概括条款是基于立法者故意和有计划的不完整性,不能被定义为违反立法计划的不圆满性,因此不能被认定为漏洞。
    • 在处理制定法漏洞与概括条款具体化适用的关系时,应明确概括条款在法律漏洞体系中的定位,并遵循相应的法律续造原则。
  3. 概括条款与法漏洞的关系

    • 法漏洞超出了立法计划,对其弥补属于立法者的权限。概括条款的具体化适用与法漏洞填补在性质上有所不同,但在特定情况下可以相互补充。

三. 具体适用方法

法官在适用概括条款时,应遵循以下步骤:

  1. 获取个案裁判:法官需要获取具体案件的事实和证据,为适用概括条款提供基础。
  2. 进行价值权衡:结合具体案件事实,法官需要进行价值权衡,确定适用概括条款的具体方式和结果。
  3. 公开说理论证:法官在适用概括条款时,必须公开其说理论证过程,确保裁判的公正性和合理性。
  • 例如,在处理一起涉及公序良俗的案件时,法官需要首先明确公序良俗作为概括条款的具体含义和适用范围,然后结合案件事实进行价值权衡,最后公开其说理论证过程,确保裁判的公正性和合理性。

我建议,在适用概括条款时,法官应充分理解其形式特征和实质功能,遵循法律解释、制定法漏洞与概括条款具体化适用的关系等原则,确保裁判的合法性和合理性。如有进一步需要,您可以继续咨询我。